La WHOA permet a una empresa neerlandesa en dificultats financeres imposar un pla de reestructuració als seus creditors i accionistes sense fer fallida, fins i tot si alguns d'ells voten en contra. La principal excepció: el pla no pot afectar les reclamacions dels empleats en virtut dels seus contractes laborals, i no pot obligar ningú a proporcionar diners nous.

La WHOA és la Llei sobre la confirmació judicial de plans de reestructuració extrajudicial ( Wet homologatie onderhands akkoord ). Està en vigor des de l'1 de gener de 2021 i ha afegit els articles 369 a 387 a la Llei de fallida neerlandesa ( Faillissementswet , Fw). A continuació, expliquem qui la pot utilitzar, com funcionen les classes i les votacions, què comprova el tribunal abans de confirmar un pla i quan la WHOA no és l'eina adequada.

Què és la WHOA en resum?

És un procediment en què una empresa ofereix un pla als seus creditors i accionistes, aquests el voten per classes i el tribunal pot fer que el pla sigui vinculant per a tothom. Ja no cal la unanimitat.

Els creditors i els accionistes es divideixen en classes. Una classe aprova el pla si almenys dos terços de l'import total dels crèdits o accions dels que van votar en aquesta classe voten a favor (article 381(7) Fw). El tribunal pot llavors confirmar ( homogeren ) el pla, de manera que vinculi tots els creditors d'aquesta classe, inclosos els que van votar en contra i els que no van votar en absolut.

El tribunal pot anar més enllà. Si almenys una classe de creditors que rebria alguna cosa en una fallida ha aprovat el pla, el tribunal el pot confirmar encara que altres classes hi hagin votat en contra. Aquesta restricció entre classes és el que dóna força a la WHOA.

Està delimitat per garanties. Cap creditor pot quedar en una situació pitjor que en una fallida. En principi, el valor s'ha de distribuir segons el rang, tret que hi hagi un motiu raonable per apartar-se'n. I, per regla general, als creditors comercials petits i mitjans se'ls ha d'oferir almenys el 20% del seu crèdit.

Abans de la WHOA, una empresa neerlandesa només podia vincular tots els creditors a un acord de conveniència dins d'una suspensió de pagaments o fallida, o aconseguint que tots els creditors hi estiguessin d'acord. Els creditors individuals podien bloquejar un acord sensat. La WHOA va ser dissenyada per prevenir fallides que es podien evitar. S'inspira en l'esquema anglès de conveniència i en el procediment del Capítol 11 americà, però està adaptada al sistema neerlandès.

Qui pot utilitzar el WHOA?

Un deutor que es troba en una situació en què és raonablement probable que no pugui continuar pagant els seus deutes (article 370(1) Fw). L'empresa no ha d'estar ja en fallida o en suspensió de pagaments.

La WHOA està disponible per a persones jurídiques, com ara una societat limitada privada ( BV ) o una societat anònima ( NV ), i per a persones físiques que dirigeixen una empresa o exerceixen una professió independent, com ara un empresari individual. Els bancs i les asseguradores n'estan exclosos.

El procediment normalment l'inicia la mateixa empresa. Els creditors, els accionistes i el comitè d'empresa ( ondernemingsraad ) també poden sol·licitar al tribunal que nomeni un expert en reestructuració ( herstructureringsdeskundige ), que després prepara i ofereix un pla (article 371 Fw).

La mida de l'empresa no importa. El que importa és que l'empresa pugui sobreviure després de la reestructuració. Un pla per a una empresa sense un futur viable només ajorna la fallida.

Quines afirmacions pot canviar el pla i quines no?

El pla pot canviar la majoria dels drets dels creditors i accionistes contra l'empresa. No pot canviar els drets dels empleats en virtut dels seus contractes laborals (article 369(3) Fw).

Exemples del que pot fer un pla: una cancel·lació parcial de deutes, un termini de pagament més llarg, diferents terminis d'interès o la conversió de deute en accions (un canvi de deute per capital). Els drets dels accionistes també es poden diluir o modificar.

Hi ha un límit clar. En la seva sentència del 25 d'octubre de 2024 (ECLI:NL:HR:2024:1533), el Tribunal Suprem ( Hoge Raad ) va sostenir en cassació en interès de la llei que un pla de la WHOA pot limitar els drets existents dels creditors, però no els pot imposar noves obligacions. Un pla no pot, per exemple, obligar un banc a mantenir disponible una línia de crèdit no utilitzada en noves condicions. La WHOA no té cap instrument per obligar els financers a proporcionar diners nous.

Per a contractes en curs i onerosos, com ara un arrendament massa car, la WHOA té una via separada. Segons l'article 373 Fw, l'empresa pot proposar una modificació del contracte. Si l'altra part no hi està d'acord, l'empresa pot rescindir el contracte amb el permís del tribunal, amb efecte a partir de la confirmació del pla. La reclamació de danys i perjudicis de l'altra part passa a formar part del pla.

Quina protecció rep l'empresa durant la preparació?

El tribunal pot ordenar un període de reflexió ( afkoelingsperiode ) de fins a quatre mesos, que es pot ampliar fins a un màxim de vuit mesos en total (article 376 Fw). Durant aquest període, els creditors no poden executar els actius de l'empresa sense el permís del tribunal, i la sol·licitud de fallida queda suspesa.

Aquest respir dóna temps a l'empresa per negociar i finalitzar el pla sense la pressió constant dels creditors individuals. A més, el mer fet que l'empresa estigui preparant un pla no és motiu perquè les parts contractants canviïn, suspenguin o rescindeixin els seus contractes amb ella (article 373(1) Fw). Un proveïdor no pot simplement deixar de lliurar perquè s'ha iniciat un procediment WHOA.

Qui es manté al control de l'empresa?

La direcció existent. El WHOA és un procediment de deutor en possessió: el consell continua gestionant el negoci mentre prepara i negocia el pla.

No hi ha cap administrador que es faci càrrec, a diferència d'una suspensió de pagaments. Aquesta continuïtat limita les interrupcions i permet que les persones que millor coneixen el negoci liderin la recuperació. Si es nomena un expert en reestructuració, aquest expert prepara el pla, però el consell continua gestionant els assumptes diaris. El tribunal també pot nomenar un observador per supervisar el procés en interès de tots els creditors.

Quina diferència hi ha entre una WHOA pública i una privada?

En una WHOA pública, el procediment s'anuncia i s'emmarca en el Reglament d'insolvència de la UE, de manera que es reconeix automàticament a tota la UE (excepte Dinamarca). Una WHOA privada roman confidencial i no es publica.

L'empresa tria al principi quina variant utilitza; no pot canviar més tard. La variant privada és atractiva quan la publicitat sobre problemes financers perjudicaria el negoci, per exemple amb clients o proveïdors. La variant pública és útil per a grups amb actius o creditors en altres estats membres de la UE. El reconeixement d'una WHOA privada fora dels Països Baixos depèn de les normes del país en qüestió.

Com funciona un procediment WHOA, pas a pas?

Cada procediment és diferent, però la majoria segueixen cinc passos: preparació, redacció del pla, votació, confirmació pel tribunal i implementació.

1. Preparació i inici

L'empresa primer estableix que és raonablement probable que no pugui seguir pagant els seus deutes. El consell d'administració, generalment amb assessors legals i financers, prepara un pla de reestructuració que mostra com es gestionaran els deutes i per què l'empresa té un futur viable.

El procediment s'inicia formalment quan l'empresa diposita una declaració d'inici ( startverklaring ) al registre judicial, o quan el tribunal nomena un expert en reestructuració a petició d'un creditor, accionista o del comitè d'empresa. A partir d'aquest moment, l'empresa pot sol·licitar al tribunal un període de reflexió i resolucions sobre punts específics.

2. El pla de reestructuració

El pla és el cor del procediment. Divideix els creditors i els accionistes en classes segons els seus drets, per exemple, creditors garantits, creditors preferents com ara les autoritats fiscals, creditors comercials ordinaris i accionistes. Els creditors amb drets que difereixen tant que no són comparables s'han de classificar en classes diferents (article 374 Fw).

Per a cada classe, el pla estableix què rebran els creditors. També ha d'incloure informació sobre què rebrien en una fallida, de manera que cada creditor pugui jutjar si el pla és millor per a ell. El pla ha de descriure la situació financera de l'empresa i els motius de la reestructuració.

3. Votació

El pla es presenta als creditors i accionistes afectats, que disposen d'almenys vuit dies per considerar-lo abans de la votació (article 381 Fw). La votació es fa per classe.

Una classe ha aprovat el pla si almenys dos terços de l'import total dels crèdits (o del capital emès, per als accionistes) dels que han votat hi donen suport. Perquè el pla sigui elegible per a la seva confirmació, almenys una classe ha de votar a favor. Una comunicació clara i unes converses primerenques amb els principals creditors són clau per obtenir prou suport.

4. Confirmació per part del tribunal (homologació)

Després de la votació, l'empresa demana al tribunal que confirmi el pla. El tribunal comprova si el procediment ha estat just i si el pla compleix els requisits legals (article 384 Fw).

El tribunal denega la confirmació, per exemple, si les classes no es van formar correctament, si els creditors no van rebre prou informació o si el compliment del pla no està prou garantit. A petició d'un creditor que va votar en contra, també la denega si aquest creditor estaria pitjor que en una fallida (la prova de l'interès superior). Si una classe va votar en contra, el tribunal també comprova, a petició d'aquesta classe, si el valor es distribueix segons el rang i si els creditors de petits comerços reben almenys el 20% (article 384(4) Fw).

Si es compleixen els requisits, el tribunal confirma el pla i esdevé vinculant per a totes les parts implicades. No hi ha recurs contra la decisió de confirmació.

5. Implementació

Després de la confirmació, l'empresa duu a terme el pla. Això pot significar pagar als creditors segons el nou calendari, emetre noves accions o vendre actius que no siguin essencials.

El tribunal no supervisa l'aplicació. Si l'empresa no duu a terme el pla, un creditor pot sol·licitar al tribunal que el dissolgui (article 387 Fw).

Quan és el WHOA l'eina equivocada?

La WHOA no és l'eina adequada si el negoci en si no és viable, si el problema principal és la manca de nou finançament o si el problema del deute és principalment amb els empleats.

Si l'empresa no té un futur viable, un pla només ajorna la fallida, i el tribunal no confirmarà un pla el compliment del qual no estigui prou garantit.
La WHOA no pot obligar els financers a proporcionar nous diners. Sense un financer o inversor disposat, el problema de liquiditat persisteix.
Les reclamacions dels empleats en virtut dels seus contractes laborals no es poden reestructurar. La reducció de personal ha de passar per les normes de dret laboral ordinari.
Per a una petita empresa amb només uns pocs creditors, un acord extrajudicial pot ser més barat i ràpid.
Un procediment WHOA requereix preparació i temps dels assessors. Funciona millor si l'empresa comença aviat, abans que s'acabin els diners.

Què ha significat la WHOA per a les empreses neerlandeses?

La WHOA ha modernitzat la legislació neerlandesa sobre reestructuracions. Abans del 2021, una reestructuració sovint acabava en fallida, amb la venda del negoci com a empresa en funcionament ( doorstart ). Ara hi ha una via que manté la mateixa empresa intacta.

Des del 2021, la WHOA s'ha utilitzat en diversos sectors, des del comerç minorista i l'hostaleria fins a la logística i la indústria, tant per petites empreses com per grans grups. La jurisprudència encara s'està desenvolupant en punts com la formació de classes, la informació als creditors i l'allunyament de les regles de classificació. La sentència del Tribunal Suprem de l'octubre de 2024 sobre les noves obligacions per als financers és un exemple de com els tribunals estan establint els límits.

Per a les empreses internacionals, la WHOA pública és reconeguda a tota la UE, cosa que ofereix als creditors i inversors estrangers un marc predictible. La WHOA també recompensa l'acció primerenca: un consell que aborda els problemes financers a temps té una manera estructurada de fer front als seus deutes abans que la situació esdevingui crítica.

Quins són els principals avantatges de la WHOA?

Els principals avantatges són la continuïtat, la preservació del valor i la flexibilitat.

Continuïtat del negoci: l'empresa evita la fallida i continua operant, de manera que es preserven els llocs de treball, les relacions amb els clients i les cadenes de subministrament.
Preservació del valor: una reestructuració sol preservar més valor que una venda forçada d'actius en una fallida, cosa que beneficia els creditors i pot deixar alguna cosa per als accionistes.
Flexibilitat i rapidesa: l'empresa determina en gran mesura el contingut i el moment, i el tribunal només hi participa quan cal.
Reconeixement transfronterer: l'Oficina de la Salut de la Dona (OMS) pública és reconeguda a tota la UE.
Confidencialitat: l'agència privada de la salut de la dona manté la reestructuració fora de l'abast del públic durant les negociacions crítiques.

En resum

La WHOA permet a una empresa imposar un pla de reestructuració als creditors i accionistes sense fer fallida, fins i tot en contra dels vots d'alguns d'ells.
Una classe aprova amb dos terços del nombre de vots emesos; el tribunal pot llavors confirmar el pla, fins i tot amb l'objecció d'altres classes.
Salvaguardes: cap creditor pot estar pitjor que en cas de fallida, el valor es distribueix en principi per rang i els creditors de petites empreses normalment obtenen com a mínim el 20%.
Les reclamacions dels empleats no es poden canviar, i un pla no pot obligar els financers a proporcionar diners nous (Tribunal Suprem, 25 d'octubre de 2024).
Un període de reflexió de fins a quatre mesos, ampliable a vuit, protegeix l'empresa mentre prepara el pla.

Assessorem empreses, directors i creditors en reestructuracions, incloent-hi els procediments WHOA i les negociacions que els envolten. No esteu segurs de la vostra situació? Expliqueu-nos la vostra situació. Us informarem de les vostres opcions en el termini d'un dia laborable.

Com Law & More us pot ajudar amb això s'explica al nostre advocat corporatiu