Els diners neerlandesos i de la UE arriben a empreses, universitats i organitzacions sense ànim de lucre amb molts noms: subvenció, contribució, bonificació, cofinançament, crèdit a la innovació. La majoria són, legalment, una sola cosa: una subvenció . Aquesta classificació posa en joc un règim legal que permet a l'organisme pagador retallar la quantitat anys després i reclamar el que ha transferit.
Què es considera una subvenció en dret
L'art. 4:21 Awb (Algemene wet bestuursrecht, la Llei de Dret Administratiu General ) defineix una subvenció com el dret a recursos financers, proporcionats per un òrgan administratiu amb vista a determinades activitats del sol·licitant, que no siguin el pagament per béns o serveis subministrats a aquest organisme. Quatre elements fan la feina: un dret a diners; proporcionats per un òrgan administratiu (un ministeri, una RVO, una província, un municipi, un consell de recerca o un organisme privat que exerceix autoritat pública); vinculats a les activitats que el receptor ha de dur a terme; i no el pagament pel que l'organisme compra per a si mateix. Aquest últim element és la línia entre la subvenció i la contractació pública.
El mateix article deixa fora del títol els impostos i certes cotitzacions a la seguretat social, i exclou els diners atorgats en virtut d'una norma que només preveu les persones jurídiques de dret públic. Aplica el títol per analogia al finançament de l'educació i la recerca, motiu pel qual les universitats i els instituts de recerca es troben dins d'aquest règim fins i tot quan el seu flux de finançament s'anomena d'una altra manera.
Per què l'etiqueta del document no decideix
La classificació és objectiva, de manera que el títol 4.2 Awb s'aplica a una decisió titulada "bijdrage", "vergoeding" o "acord de subvenció", tant si el règim ho indica com si no. Se'n deriven dues conseqüències. La relació no és contractual: l'adjudicació és una decisió unilateral, impugnable només per objecció i recurs, i no renegociable. I un "acord" signat juntament amb ella és un acord d'aplicació en virtut de l'art. 4:36 Awb, que executa la decisió en lloc de substituir-la.
El requisit de la base legal i les seves excepcions
L'art. 4:23 Awb exigeix que una subvenció es basi en una disposició legal que especifiqui les activitats per a les quals es pot concedir. Les excepcions són limitades: una concessió pendent de l'adopció d'aquesta norma, una basada directament en un programa de la UE, una a un beneficiari i un import identificats al pressupost, i una concessió incidental a uns quants beneficiaris. Quan s'utilitza una excepció, les proteccions estructurals (un límit màxim publicat, un mètode de distribució, una ronda de sol·licitud) poden estar absents.
El document de l'esquema és on es produeix el litigi: l'Awb estableix el marc, l'esquema estableix els costos elegibles, els terminis, les obligacions d'informació i la definició de l'activitat. Cada ministeri té les seves pròpies normes marc, per la qual cosa el decret principal importa tant.
Sostres, classificació i l'esquema similar a una licitació
L'art. 4:22 Awb defineix un límit de subvenció com el màxim disponible en virtut d'una norma en un període determinat. L'art. 4:25 Awb exigeix que s'estableixi mitjançant o en virtut d'una disposició legal i obliga l'organisme a rebutjar una sol·licitud en la mesura que es superi: un deure, no una discreció. L'art. 4:26 Awb exigeix que s'indiqui el mètode de distribució quan s'estableix el límit. Hi ha tres mètodes predominants:
- Ordre de recepció. La data a completar La sol·licitud ha rebut controls, de manera que una sol·licitud de més informació en virtut de l'art. 4:5 Awb pot costar la vostra plaça.
- Classificació per qualitat. Les sol·licituds es puntuen segons els criteris publicats i es financen a la baixa fins que s'arriba al límit màxim —com una licitació en tot excepte en el nom— i es jutgen en conseqüència: els criteris s'han d'aplicar tal com es publiquen i les deficiències no es poden reparar després de la data de tancament. La sol·licitud és l'estoig; tot el que pugui pesar el cos hi ha d'estar inclòs en aquell moment.
- Sorteig per sorteig. S'utilitza quan les sol·licituds són equivalents o simultànies. Legal i gairebé impossible de impugnar sobre el fons de la qüestió.
L'estructura de dues etapes que atrapa gairebé tothom
La majoria de les subvencions neerlandeses de qualsevol mida es prenen en dues decisions. El subsidieverlening (atorgament) en virtut de l'art. 4:29 Awb i següents crea un dret condicional, descriu les activitats (art. 4:30 Awb) i estableix l'import o un màxim (art. 4:31 Awb). El subsidievaststelling (determinació) en virtut de l'art. 4:42 Awb i següents fixa l'import final i crea el dret al pagament. El que atrapa els beneficiaris és la bretxa: els diners pagats després de l'atorgament són un avançament contra una suma encara no fixada. No es guanyen i es poden reclamar.
| Premi (subvencionat) | Determinació (subsidievaststelling) | |
|---|---|---|
| Disposicions | art. 4:29 a art. 4:36 Awb | art. 4:42 a art. 4:47 Awb |
| Efecte | Dret condicional; descriu l'activitat; estableix un màxim | Fixa l'import definitiu; crea el dret al pagament |
| Diners | Només bestretes, contra una quantitat encara no fixada | Saldo pagat o bestretes en excés que esdevenen reemborsables |
| gallet | La teva sol·licitud en ronda | La teva aplicació després de l'activitat o el propi moviment del cos |
| Risc principal | Denegació, un màxim inferior, obligacions oneroses, una reserva pressupostària (art. 4:34 Awb) | Determinació per sota de l'adjudicació o a zero, més la recuperació dels avançaments |
L'art. 4:44 Awb regula la sol·licitud de determinació i el seu calendari; quan el règim o l'adjudicació no estableixen cap termini, l'impagament és de 22 setmanes després que s'hagin completat les activitats. Si no s'aplica, l'òrgan pot determinar la subvenció d'ofici segons l'art. 4:47 Awb, basant-se en les proves que tingui.
Les obligacions associades a una subvenció
L'art. 4:37 Awb enumera les obligacions que un organisme pot imposar sense cap altra base legal: la naturalesa i l'escala de les activitats, l'administració de les despeses i els ingressos, la informació prèvia a la determinació, la garantia dels avançaments, la comptabilització de les despeses i l'auditoria per part d'un comptable. L'art. 4:38 Awb permet altres obligacions que serveixin per a la finalitat de la subvenció; l'art. 4:39 Awb permet les que no ho fan, només quan una disposició legal ho estableix. L'art. 4:41 Awb pot exigir un pagament quan es venen actius subvencionats. Tres causen gairebé tots els problemes:
- Realització de l'activitat tal com s'ha descrit. Un projecte que va a la deriva (un soci marxa, es descarta un paquet de treball, els resultats canvien) ja no és l'activitat finançada i la diferència es dedueix.
- Administració i manteniment de registres. Els esquemes requereixen una administració de projectes des de la qual es poden verificar les activitats, les hores i els costos en qualsevol moment, i es poden conservar durant un període determinat després de la seva determinació. El deure és contemporani; una reconstrucció muntada posteriorment es descarta en conseqüència.
- Notificar els canvis de circumstàncies. Gairebé tots els esquemes requereixen una notificació ràpida de qualsevol cosa que afecti l'adjudicació: retard, un canvi en el consorci, una despesa més baixa, altres finançaments per als mateixos costos, insolvència. L'incompliment de la notificació ja és en si mateix un incompliment. El deure no es deriva directament de l'Awb, que no imposa cap deure general de notificació: es crea per l'esquema o decret marc específic, o s'adjunta a la mateixa adjudicació com a obligació en virtut de l'art. 4:37 Awb.
L'art. 5:20 Awb obliga per separat a tothom a cooperar amb un supervisor que actuï dins de les seves competències. Denegar l'accés durant una revisió és un problema diferent, no una posició de negociació.
Períodes de decisió i què cal fer quan es perden
El règim sol establir el termini per decidir; quan no ho fa, l'art. 4:13 Awb exigeix una decisió dins d'un termini raonable. L'art. 4:14 Awb obliga l'òrgan a notificar el retard i donar una nova data; l'art. 4:15 Awb suspèn el temps mentre s'espera informació. Si transcorre el termini, cal notificar per escrit l'impagament: l'art. 4:17 Awb pot fer que l'òrgan pagui una multa, i l'art. 6:2 amb l'art. 6:12 Awb obre un recurs contra la manca de decisió. A la pràctica, la notificació resol la majoria dels retards.
Modificació, retirada i una determinació inferior
L'Awb ofereix diversos instruments diferents, i importa quin s'utilitza, perquè els motius i els terminis difereixen.
| instrument | Disposició | Principals terrenys |
|---|---|---|
| Retirada o modificació del premi | art. 4:48 Awb | Activitats no realitzades o no realitzades completament; obligacions incomplides; informació incorrecta o incompleta que hauria portat a una decisió diferent; premi incorrecte i el beneficiari ho sabia o hauria d'haver sabut |
| Determinació per sota del premi | art. 4:46 Awb | Els mateixos motius bàsics; i, quan l'import depèn dels costos reals, es descarten els costos que no són raonablement necessaris, de manera que un projecte que ha costat menys del pressupostat es determina inferior |
| Retirada o modificació de la determinació | art. 4:49 Awb | Fets que l'organisme no podia raonablement conèixer, en funció dels quals s'hauria fixat una subvenció més baixa; una determinació incorrecta que el beneficiari coneixia o hauria d'haver conegut; incompliment d'obligacions posterior |
| Esmenes per al futur | art. 4:50 Awb | Canvis de circumstàncies o de política, amb un preavís raonable i possiblement una compensació |
| Negar-se a continuar amb una subvenció de llarga durada | art. 4:51 Awb | La interrupció després d'un període d'anys requereix un preavís raonable |
Observeu l'asimetria. Abans de la determinació, el cos pot reduir per qualsevol motiu de l'art. 4:46 Awb, inclòs que els costos elegibles fossin més baixos. Després, la posició és molt més estable, perquè l'art. 4:49 Awb és més estret i limitat en el temps. Arribar a una determinació neta és el més valuós que pot fer un receptor.
Recuperació dels diners ja pagats
La reducció per si sola no produeix el reemborsament. L'art. 4:57 Awb permet que l'organisme recuperi els imports de les subvencions i els avançaments pagats sense dret a dret, mitjançant una decisió de recuperació separada, i li dóna cinc anys per fer-ho, a partir de la determinació de la subvenció o, si el pagament indegut va sorgir més tard, des del seu descobriment. El títol 4.4 Awb sobre deutes monetaris administratius pren llavors el relleu, i és un veritable règim d'aplicació:
- L'obligació de pagar es fixa per decisió (art. 4:85 a art. 4:96 Awb), amb un període de pagament que comença a partir de la notificació. Els interessos legals s'acumulen automàticament un cop el deutor incompleix el deute (art. 4:97 a art. 4:103 Awb); no cal cap demanda separada.
- Després d'un recordatori (art. 4:112 i art. 4:113 Awb), l'òrgan pot emetre una ordre d'execució i executar sense anar a judici (art. 4:114 a art. 4:124 Awb). La prescripció del deute s'empara en l'art. 4:104 a art. 4:111 Awb, i l'art. 4:125 Awb vincula els interessos, les costes i les condicions de pagament a l'oposició contra la decisió principal.
La majoria de disputes són sobre proves, no sobre lleis
Les revisions es guanyen i es perden en l'administració de projectes. Els fonaments legals rarament es discuteixen; el que es discuteix és si les hores i els costos reclamats es poden fonamentar. Els errors són quotidians: hores registrades setmanalment en nombres rodons; les mateixes hores declarades en dos projectes; fulls de temps sense un projecte i una tasca anomenats; salaris impossibles de rastrejar a la nòmina; costos registrats fora del període elegible.
A l'ABRvS del 3 de febrer de 2021, ECLI:NL:RVS:2021:215 , un beneficiari finançat pel FEDER havia declarat les mateixes hores en més d'un projecte; la Divisió de Jurisdicció Administrativa va confirmar una determinació inferior en virtut de l'art. 4:46 Awb i una esmena d'una determinació anterior en virtut de l'art. 4:49 Awb, amb recuperació. La regla de treball: si una persona externa no pot fer el seguiment d'un euro reclamat des del llibre major fins a una persona, un dia, una tasca i l'activitat finançada, s'ha d'esperar que es denegui.
Programes i projectes cofinançats de la UE
Quan els diners provenen d'un programa de la UE, una segona capa se situa per sobre de la neerlandesa. En la gestió compartida (els fons estructurals i regionals), l'autoritat de gestió neerlandesa aplica les normes de la UE sobre elegibilitat, irregularitats i correccions financeres juntament amb el títol 4.2 Awb, i respon davant la Comissió del que paga. En la gestió directa, el beneficiari contracta amb la Comissió o una agència, i l'Awb no pot aplicar-se a la subvenció en si, tot i que sí que ho farà al cofinançament.
- Un organisme nacional pot estar obligat a recuperar, no només tenir dret a recuperar-lo. In Causa C-599/13 Somvao, sentència de 18 de desembre de 2014, ECLI:EU:C:2014:2419, el Tribunal de Justícia va sostenir, sobre la remissió d'una Divisió de Jurisdicció Administrativa, que les normes financeres de la UE poden proporcionar per si mateixes la base jurídica perquè una autoritat nacional redueixi i recuperi una subvenció quan es constata una irregularitat, fins i tot sense una base jurídica nacional. Per tant, que l'Awb no permeti la recuperació no és una resposta completa quan es tracta de fons de la UE.
- Una capa d'auditoria addicional. Els projectes també poden ser examinats per l'autoritat d'auditoria, el Tribunal de Comptes Europeu, la Comissió i l'OLAF, i els casos greus poden arribar a la Fiscalia Europea, molt després de la determinació.
- Diferents normes de limitació. L'art. 4:49 i l'art. 4:57 Awb estableixen un període neerlandès de cinc anys, a partir de la finalització de l'acte o de la determinació de la subvenció. Quan els diners estan cofinançats amb fons europeus, s'aplica juntament amb el Reglament (CE, Euratom) núm. 2988/95 del Consell, amb un període de quatre anys des de la comissió de la irregularitat, interromput per qualsevol acte d'investigació per part de l'autoritat competent. Els dos no s'alineen, i el Reglament no desplaça els períodes nacionals: l'art. 3 del Reglament preserva expressament la possibilitat que els Estats membres apliquin un període més llarg que els quatre anys, de manera que els períodes neerlandesos de cinc anys es poden aplicar a més. El que afegeix el Reglament és la regla d'interrupció (cada acte d'investigació o procediment notificat a la persona afectada reinicia els quatre anys), subjecte a un límit exterior del doble del període en què no s'ha imposat cap sanció. Per al període de programació actual, les normes aplicables són el Reglament (UE) 2021/1060, el reglament de disposicions comunes per al període 2021-2027, i el Reglament (UE, Euratom) 2024/2509, el Reglament financer refós aplicable des del 30 de setembre de 2024 en substitució del Reglament (UE, Euratom) 2018/1046.
Ajudes estatals i per què la bona fe no et salva
Una subvenció a una empresa pot ser una ajuda estatal en el sentit de l'art. 107 del TFUE. Si ho és, i no va ser exempta o notificada i aprovada, l'art. 108 del TFUE fa que l'adjudicació sigui il·legal perquè es va concedir abans de l'autorització. La conseqüència està en gran part fora del control del beneficiari: l'ajuda il·legal s'ha de recuperar, amb interessos a partir de la data en què va estar a disposició del beneficiari, i la bona fe no és, en principi, una defensa. En el cas C-24/95 Land Rheinland-Pfalz contra Alcan Deutschland, sentència de 20 de març de 1997, ECLI:EU:C:1997:163 , el Tribunal va sostenir que una autoritat nacional davant d'una decisió de recuperació relativa a una ajuda estatal il·legal no pot invocar els principis nacionals de seguretat jurídica o expectatives legítimes quan l'ajuda mai no es va notificar a la Comissió Europea, i que les normes nacionals sobre els terminis de revocació expirats no es poden aplicar de manera que la recuperació sigui pràcticament impossible.
Això compleix amb el règim neerlandès en dos punts. L'art. 4:35 Awb inclou un motiu per denegar una subvenció que entraria en conflicte amb les normes d'ajudes estatals de la UE. I els Països Baixos tenen una llei específica sobre la recuperació d'ajudes estatals, el Wet terugvordering staatssteun, en vigor des de l'1 de juliol de 2018. Posa la recuperació en mans de "het bestuursorgaan dat het aangaat" —en substància, l'organisme que va concedir l'ajuda o n'és responsable, tal com es defineix a l'art. 1— que la recupera mitjançant una decisió de pagament adreçada al beneficiari (art. 3 i art. 7 quan no hi ha cap decisió de la Comissió). Pel que fa als interessos, la llei es remet a Europa: quan la decisió de la Comissió no els fixa, els interessos que formen part de l'ajuda a recuperar es calculen d'acord amb l'art. 16 i l'art. 33 del reglament de procediment, el Reglament (UE) 2015/1589. Per tant, un defecte en l'ajuda estatal pot reobrir una subvenció molt després que semblés tancada, i els períodes neerlandesos no us protegeixen: s'aplica el període de deu anys de la UE. La protecció es troba a la part inicial: confirmar que el règim s'executa en virtut del Reglament general d'exempció per categories o d'un reglament de minimis i guardar proves d'aquesta comprovació.
Objecció, recurs, mesures provisionals i terminis
Cada pas —denegació, adjudicació, determinació, retirada, recuperació— és una decisió independent i cadascuna ha de ser impugnada per separat.
- Objecció. L'art. 7:1 Awb requereix una objecció al mateix òrgan abans de qualsevol recurs, en un termini de sis setmanes a partir de la notificació (art. 6:7 Awb). Una objecció tardana normalment és inadmissible.
- Apel·lació. Art. 8:1 Awb apel·la a la tribunal administratiuOn va a parar una altra apel·lació depèn del règim: l'art. 8:6 Awb i el calendari de jurisdicció envien els règims d'afers econòmics al Tribunal d'Apel·lacions de Comerç i Indústria i la majoria dels altres a la Divisió de Jurisdicció Administrativa del Consell d'EstatQuin dels dos escolta el teu cas no és una qüestió d'impressió: busca l'esquema pel títol de la citació al Bevoegdheidsregeling bestuursrechtspraak, l'annex a l'Awb, i compara'l amb la clàusula de recursos al peu de la decisió abans que transcorrin les sis setmanes.
- Mesures provisionals. L'art. 8:81 Awb permet una sol·licitud al jutge de reparació preliminar juntament amb una objecció o apel·lació pendent, l'única manera d'aturar la recuperació mentrestant, ja que l'objecció no té cap efecte suspensiu (art. 6:16 Awb).
- Limitació. Tres períodes transcorren en paral·lel: art. 4:49 Awb, art. 4:57 Awb i limitació del deute en virtut del títol 4.4 Awb. Quan hi ha fons o ajudes estatals de la UE, els períodes de la UE poden ser més llargs.
Orientació pràctica
Administració d'aplicacions i projectes
- Llegiu primer el pla i el seu decret marc principal, i pressuposteu només en funció de les categories de costos que reconeix.
- Descriviu l'activitat amb el nivell de detall que pugueu demostrar més tard, i no amb més precisió. Cada detall específic esdevé una obligació.
- Expedient complet i anticipat quan la distribució és per ordre de recepció; comprovar l'acumulació i documentar la base de l'ajuda estatal.
- Configureu l'administració del projecte des del primer dia, assignada a les categories de costos de l'esquema, no als informes interns.
- Registra les hores diàriament, per persona, per projecte i per tasca, i reconcilia-les mensualment amb la nòmina.
- Informeu per escrit dels canvis a mesura que es produeixin i anoteu la data límit de determinació.
Resposta a una revisió o auditoria
- Establir la base i l'abast de la revisió i qui la duu a terme: organisme nacional, autoritat d'auditoria o institució de la UE.
- Coopera, però respon la pregunta que es fa; oferir material voluntari fora de l'àmbit l'amplia.
- Registra què es va subministrar i quan, comenta les conclusions de l'esborrany i demana consell abans de signar qualsevol acord o reemborsament.
Es pot reclamar una subvenció un cop finalitzat i aprovat el projecte?
Sí, però per motius més limitats. Un cop la determinació està en vigor, l'art. 4:49 Awb limita la retirada a fets que l'òrgan no podia conèixer raonablement, una determinació que era errònia i que hauríeu d'haver reconegut com a errònia, i infraccions posteriors. La recuperació es produeix en virtut de l'art. 4:57 Awb. Quan hi ha fons de la UE o ajudes estatals, esteu menys protegits.
Hem gastat menys del pressupostat. Ens quedem la diferència?
Normalment no. Quan l'import depèn dels costos reals, la indemnització estableix un màxim i la determinació es calcula sobre el que s'ha incorregut i és raonablement necessari; l'art. 4:46 Awb exigeix que es descartin els costos que no són raonablement necessaris. Els costos que no es destinen a la quantitat inferior a la mitjana es dedueixen i qualsevol avançament que els cobreixi esdevé reemborsable. Informeu-ne en lloc d'esperar l'informe final.
Quant de temps tenim per impugnar una decisió de recuperació?
Sis setmanes a partir de la notificació, mitjançant objecció a l'òrgan que va prendre la decisió (art. 7:1 i art. 6:7 Awb). L'objecció no suspèn l'efecte de la decisió (art. 6:16 Awb), per tant, si l'execució o l'interès són una preocupació real, sol·liciteu una mesura provisional en virtut de l'art. 8:81 Awb al mateix temps. Els interessos i altres decisions accessòries entren dins la mateixa objecció (art. 4:125 Awb).
Els nostres registres estan incomplets per a una part del projecte. I ara què?
Abordeu-ho abans que ho faci l'organisme. Identifiqueu quins períodes i línies de costos estan afectats, reuniu la millor corroboració contemporània disponible (calendaris, lliuraments, registres del sistema, correspondència) i considereu la possibilitat de retirar aquestes línies. Una correcció voluntària i documentada es tracta de manera molt diferent d'un dèficit detectat en una auditoria, que convida a constatar que s'ha incomplert l'obligació de mantenir registres.
Importa que no sabéssim que la subvenció podria ser ajuda estatal?
Malauradament poca. Les ajudes concedides sense autorització en virtut de l'art. 108 del TFUE són il·legals, i la recuperació amb interessos és la conseqüència estàndard independentment de la bona fe; les normes nacionals sobre seguretat jurídica no la poden anul·lar. Les defenses realistes són que la mesura no és ajuda, que està subjecta a un reglament d'exempció per categories o de minimis, o que el període de deu anys de la UE ha transcorregut.
