L'empresa legal de dos nivells és una forma especial d'empresa que es pot aplicar a NV i BV (així com a la cooperativa). Sovint es creu que això només s'aplica a grups que operen internacionalment amb part de les seves activitats als Països Baixos. Tot i això, no necessàriament ha de ser així; el règim d’estructura es pot aplicar abans del que s’esperaria. És una cosa que s’ha d’evitar o també té els seus avantatges? Aquest article analitza els aspectes i desavantatges de l'empresa legal de dos nivells i us permet fer una avaluació adequada dels seus efectes.
introducció
L'estructura de dos nivells del consell d'administració és un requisit legal per a les grans empreses dels Països Baixos, com ara les societats anònimes (NV) i les societats de responsabilitat limitada (BV). Un cop una empresa compleix certs criteris, està obligada a establir un Consell de Supervisió (RvC). Aquest consell supervisa la gestió i garanteix que l'empresa representi no només els interessos dels accionistes, sinó també els dels empleats i altres parts interessades. L'estructura de dos nivells té com a objectiu mantenir l'equilibri dins de les grans empreses i garantir la supervisió professional. En aquest article, tractem els aspectes administratius i legals de l'estructura de dos nivells, les conseqüències per a les empreses que estan subjectes a aquesta obligació i el paper del Consell de Supervisió per garantir un bon govern i supervisió.
L'objectiu de l'empresa de dos nivells
La societat de dos nivells es va introduir al nostre sistema jurídic a causa dels canvis en la propietat de l'accionariat a mitjans del segle passat. Mentre que en el passat hi havia una propietat d'accions a llarg termini (majoritària), cada cop és més comú invertir a curt termini, fins i tot per part dels fons de pensions. Aquesta participació més curta va fer que la junta general d'accionistes (GGA) fos menys eficaç a l'hora de supervisar la gestió.
La principal diferència entre una societat anònima estructurada i una societat anònima privada estructurada és la presència d'un consell de supervisió obligatori, que juga un paper central en el control i la governança de l'empresa.
Això va portar el legislador a introduir la societat estructurada a la dècada del 1970: una forma especial de societat destinada a reforçar la supervisió i mantenir un equilibri entre el treball i el capital. Aquest equilibri s'aconseguix reforçant les tasques i els poders del Consell de Supervisió (RvC) i introduint un Comitè d'Empresa (OR), en detriment del poder de l'Assemblea General Anual. La societat estructurada restableix així l'equilibri entre el capital i el treball donant més influència als representants dels empleats.
Aquest desenvolupament encara continua avui dia. En les grans empreses, molts accionistes tenen un paper passiu, permetent que un petit grup d'accionistes prengui el lideratge de l'assemblea general anual i exerceixi una influència considerable sobre el consell. La curta durada de la propietat de l'acció fomenta una visió a curt termini en què les accions han d'augmentar de valor el més ràpidament possible.
Aquesta visió a curt termini és limitada, perquè les parts interessades com els empleats en realitat es beneficien d'una visió a llarg termini. En aquest context, el Codi de Govern Corporatiu fa referència a la "creació de valor a llarg termini". En les empreses familiars en creixement, una estructura més àmplia pot conduir a una major participació dels empleats a través del comitè d'empresa. El paper reforçat del Consell de Supervisió contribueix a una visió a llarg termini i a un desenvolupament equilibrat de l'empresa. És per això que la societat de dos nivells continua sent una forma important d'empresa que s'esforça per equilibrar els interessos de les diferents parts interessades.
Per aconseguir aquest objectiu, el Consell de Supervisió d'una societat de dos nivells té amplis poders que van més enllà dels d'una societat normal. Per exemple, el Consell de Supervisió supervisa la gestió i té dret a nomenar i destituir els directors. Cada membre del Consell de Supervisió té una tasca de supervisió específica dins de l'òrgan. Això garanteix una supervisió professional i independent, que beneficia la continuïtat i la política de l'empresa. A més, el comitè d'empresa té un dret de recomanació reforçat en el nomenament d'un terç dels directors supervisors, cosa que augmenta la influència dels empleats sobre la gestió.
Quines empreses poden optar al sistema de consells d'administració de dos nivells?
El règim d'estructura de dos nivells no és immediatament obligatori. La llei estableix condicions que una empresa ha de complir abans que la seva aplicació sigui obligatòria després d'un cert període (tret que hi hagi una exempció, que es discuteix més endavant). Aquestes condicions s'estableixen a la secció 2:263 del Codi Civil (BW):
- El capital emès per l'empresa, incloent-hi les reserves del balanç i les notes, s'han de al menys una quantitat fixada per reial decret (actualment 16 milions d'euros). Això també inclou accions recomprades (però no cancel·lades) i reserves ocultes dels bons.
- L'empresa o una de les seves empreses dependents ha establert una Consell d'Empresa (OR) sobre la base d'una obligació legal.
- hi ha almenys 100 empleats que treballen als Països Baixos per a l'empresa i les seves filials, independentment de si són a temps complet o parcial.
Una gran societat anònima (NV) està obligada a establir un consell de supervisió (RvC) segons el règim estructural i a seguir estructures de governança específiques.
En el cas de les empreses familiars, el règim d'estructura debilitada es pot aplicar en situacions en què una persona o diverses persones juntes posseeixen la totalitat del capital de l'empresa i, per tant, exerceixen influència en la seva política.
Un exemple d'una situació en què una empresa ja no compleix aquestes condicions és quan el nombre d'empleats cau per sota de 100; en aquest cas, l'empresa ja no és una empresa estructurada.
Què és una empresa dependent?
Un concepte important en aquestes condicions és l' empresa dependent . Sovint hi ha la idea errònia que el règim estructural no s'aplica a l'empresa matriu si, per exemple, no és la matriu sinó la filial la que ha establert un comitè d'empresa. Per tant, és important comprovar si es compleixen certes condicions per a altres empreses del grup, que es classifiquen com a empreses dependents en virtut de l'article 2:152/262 del Codi Civil neerlandès si:
- Una entitat jurídica a la qual l'empresa o una o més empreses dependents, ja sigui solament o conjuntament, aportar almenys la meitat del capital emès pel seu compte propi.
- Una empresa l'activitat de la qual està inscrita al registre mercantil i per a la qual l'empresa o una empresa dependent és plenament responsable davant de tercers per tots els deutes com a soci.
Si una empresa ja no compleix les condicions després de tres anys, s'ha de cancel·lar el seu registre com a empresa estructurada.
Gestió i supervisió
El Consell de Supervisió (CvS) té un paper central en el règim estructural. El CvS consta d'almenys tres membres, que són nomenats per la junta general d'accionistes (AVA). El CS supervisa la gestió de l'empresa i té poders importants, com ara nomenar i destituir els directors. A més, el CS ha d'aprovar decisions importants de gestió, per exemple, a l'hora d'emetre accions o modificar els estatuts. El comitè d'empresa (CE) hi té un paper actiu: té un dret de recomanació reforçat en el nomenament dels directors supervisors, cosa que permet als empleats influir en la composició del Consell de Supervisió. Aquesta estructura reforça la supervisió de la gestió i fa que la presa de decisions dins de l'empresa sigui més equilibrada i transparent.
Sol·licitud voluntària
També és possible aplicar el règim d'estructura (complet o mitigado) de manera voluntària . En aquest cas, només s'aplica el requisit relatiu al comitè d'empresa. El règim d'estructura s'aplica tan bon punt s'inclou als estatuts de l'empresa.
La creació d'una empresa de dos nivells
Si una empresa compleix els requisits anteriors, legalment es considera una "gran empresa". Una empresa estructurada ha de complir les obligacions legals, com ara l'establiment d'un consell de supervisió i la modificació dels estatuts. Això s'ha de comunicar al registre mercantil en un termini de dos mesos a partir de l'adopció dels comptes anuals per la junta general d'accionistes. L'incompliment de la notificació constitueix un delicte econòmic. Les parts interessades poden sol·licitar al tribunal que es dugui a terme el registre. Si la notificació ha estat al registre mercantil durant tres anys consecutius, s'aplicarà el règim estructural.
En aquest moment, els estatuts socials s'han de modificar per permetre l'aplicació del règim. El període d'aplicació del règim estructural només comença a córrer després que s'hagi fet la notificació, fins i tot si s'ha omès la notificació. La notificació es pot retirar mentrestant si l'empresa ja no compleix les condicions. Si posteriorment s'informa que l'empresa sí que compleix les condicions, el període torna a córrer (tret que l'acomiadament anterior no fos justificat).
Exempció (parcial)
El requisit de notificació no s'aplica en el cas d'exempció total. Si s'aplica el règim estructural, continuarà aplicant-se sense període de transició. La llei preveu les exempcions següents:
- L’empresa és un empresa dependent d’una persona jurídica a la qual s’aplica el règim d’estructura completa o mitigadaEn altres paraules, la filial està exempta si el règim d'estructura (mitjançat) s'aplica a la societat matriu, però no a l'inrevés. També podria ser, per exemple, una cooperativa o una mútua d'assegurances a la qual s'aplica el règim d'estructura.
- L'empresa actua com a empresa de gestió i finançament en un grup internacional, i la majoria dels empleats del grup treballen fora dels Països Baixos.
- Una societat en què almenys la meitat del capital emès està en mans d'almenys dues entitats jurídiques subjectes al règim d'estructura d'acord amb un joint venture.
- L'empresa de serveis forma part d'un grup internacional.
A més, hi ha un règim d'estructura mitigat o debilitat per als grups internacionals, en què el consell de supervisió no està autoritzat a nomenar o destituir els directors. El règim d'estructura completa s'aplica com a marc estàndard per a la governança dins de les empreses, en què el consell de supervisió té el control total sobre el nomenament i el destitució dels directors. El sistema de doble nivell debilitat s'aplica a les empreses en què els accionistes conserven la facultat de nomenar i destituir els directors. Aquest és el cas de:
- Empreses estructurals en què almenys la meitat del capital emès està en mans d'una empresa matriu o dependent (neerlandesa o estrangera) i la majoria dels empleats treballen fora dels Països Baixos.
- Empreses estructurals en què almenys la meitat del capital emès està en mans de dues o més empreses en virtut d'un acord mutu (empresa conjunta), amb la majoria dels empleats del seu grup treballant fora dels Països Baixos.
- Societats estructurades en què almenys la meitat del capital emès està en mans d'una societat matriu o una societat dependent que és al seu torn una societat estructurada en virtut d'un acord mutu.
Les conseqüències del sistema de consells de dos nivells
Després del venciment del termini, la societat ha de modificar els seus estatuts d'acord amb les disposicions legals del règim estructural (per a les societats anònimes, articles 2:158-164 del Codi Civil neerlandès i per a les societats limitades privades, articles 2:268-274 del Codi Civil neerlandès). La societat estructural es diferencia de la societat ordinària en els aspectes següents:
- L' establiment d'un Consell de Supervisió (RvC) és obligatori (o una estructura de consell d'administració unitari d'acord amb els articles 2:164a/274a del Codi Civil neerlandès). El nombre de directors supervisors al Consell de Supervisió és de tres com a mínim, però aquest nombre pot variar segons la situació.
- L' El SC té poders més amplis a expenses de la Junta General d'Accionistes (GMS), com ara els drets d'aprovació per a decisions importants de gestió i (sota el règim complet) el nomenament i el cessament dels directors. El càrrec de soci titular té influència sobre els nomenaments i les decisions, cosa que limita el poder dels accionistes un cop el càrrec de soci està actiu.
- Els directors supervisors són nomenats per l'Assemblea General Anual per recomanació del Consell de Supervisió, i un terç dels membres són nomenats pel Comitè d'Empresa. El procediment per nomenar nous directors supervisors significa que tant els accionistes com el Comitè d'Empresa tenen influència sobre la composició del Consell de Supervisió. El rebuig només és possible amb una majoria absoluta que representi almenys un terç del capital emès.
- Si es retira la confiança a tot el Consell de Supervisió, la Cambra d'Empresa pot nomenar un nou Consell de Supervisió, que els accionistes no poden destituir.
L'estructura de dos nivells és objectable?
L'estructura de dos nivells pot limitar el poder dels accionistes petits, activistes i exclusivament orientats al lucre. El consell de vigilància es pot centrar en una gamma més àmplia d'interessos dins de l'empresa, cosa que beneficia els stakeholders i la continuïtat de l'empresa. Els accionistes perden molta influència sobre el nomenament dels directors un cop s'ha establert el Consell de Vigilància. L'empresa de dos nivells protegeix així els interessos de tots els stakeholders, no només els dels accionistes. Els empleats també guanyen més influència, ja que el Comitè d'Empresa nomena un terç del Consell de Vigilància.
Restricció del control accionista
L'estructura de dos nivells pot ser desavantatjosa en situacions que s'allunyen de la pràctica accionarial a curt termini. Els accionistes principals, com ara els de les empreses familiars, poden veure el seu control restringit per l'estructura de dos nivells. Les empreses familiars poden considerar la creació d'un consell de supervisió per exercir la supervisió, sobretot si la direcció està formada per especialistes externs. Això pot fer que l'empresa sigui menys atractiva per als inversors estrangers.
Ja no és possible que els accionistes nomenin i destitueixin els directors, i fins i tot en el règim mitigador, el dret de veto sobre les decisions importants de gestió és limitat. Els accionistes poden destituir els directors supervisors, però això és difícil i requereix l'aprovació judicial. Els altres drets de recomanació o objecció i la possibilitat de destitució provisional són limitats. Per tant, la conveniència del règim estructural depèn de la cultura accionarial.
Avantatges i inconvenients
El règim de dos nivells ofereix diversos avantatges per a les grans empreses. Per exemple, proporciona una millor protecció dels interessos de totes les parts interessades, inclosos els accionistes, els empleats i altres parts interessades. La presència d'un consell de supervisió independent contribueix a una major estabilitat i continuïtat dins de l'empresa, ja que les decisions importants es consideren acuradament. Al mateix temps, el règim de dos nivells també té desavantatges. La influència dels accionistes sobre la gestió és limitada perquè el consell de supervisió juga un paper central en el nomenament i el cessament dels administradors. Això pot conduir a un menor control directe per als accionistes. A més, el sistema de consells de dos nivells comporta càrregues i costos administratius addicionals perquè l'empresa ha de complir amb requisits més estrictes en les àrees de supervisió i governança.
Implementació i gestió
La introducció del sistema de consell d'administració de doble nivell requereix una preparació acurada i un enfocament estructurat. L'empresa ha de modificar els seus estatuts per habilitar el sistema de consell d'administració de doble nivell i establir oficialment el consell de vigilància. Aleshores, és important que el consell de vigilància desenvolupi un sistema de supervisió eficaç perquè la gestió de l'empresa es supervisi de manera professional. Una bona comunicació amb totes les parts interessades, com ara accionistes, empleats i creditors, és essencial per crear suport i garantir la confiança en la direcció i el consell de vigilància. Mitjançant acords clars i actuant amb transparència, l'empresa pot implementar i gestionar amb èxit el règim estructural.
Una estructura de dos nivells feta a mida
No obstant això, és possible fer ajustaments dins dels límits legals per adaptar-se als accionistes. Tot i que no és possible restringir legalment l'aprovació de decisions importants de gestió per part del consell de vigilància, pot ser necessària l'aprovació d'un altre òrgan corporatiu, com ara la junta general d'accionistes. És recomanable que les empreses familiars considerin la composició del consell de vigilància amb antelació.
A més de les modificacions dels estatuts socials, també són possibles acords contractuals, però són menys aplicables segons el dret societari. El consell de supervisió d'una empresa familiar pot proporcionar una valuosa valuosa informació sobre qüestions sensibles. Les modificacions dels estatuts socials legalment permeses permeten crear un règim estructural adequat que s'adapti a l'empresa.
Conclusió
L'estructura de dos nivells és una part essencial del govern corporatiu per a les grans empreses dels Països Baixos. Proporciona un marc legal i administratiu que protegeix els interessos de totes les parts interessades i contribueix a l'estabilitat i la continuïtat de l'empresa. La implementació del sistema de consells d'administració de dos nivells requereix una preparació acurada, un sistema de supervisió que funcioni correctament i una comunicació clara amb totes les parts implicades. Per a les empreses que s'inclouen en el sistema de consells d'administració de dos nivells, és molt important prendre seriosament aquests aspectes i garantir unes operacions comercials equilibrades i transparents.
Encara teniu preguntes sobre el règim d’estructures després de llegir aquest article o voleu assessorament personalitzat sobre un règim d’estructures? A continuació, poseu-vos en contacte Law & More. Els nostres advocats estan especialitzats en dret corporatiu i estarem encantats d’ajudar-vos!
