En un inici a domicili holandès , les parts viables d'una empresa en fallida es compren del patrimoni i es continuen, generalment en una entitat jurídica existent o recentment constituïda. Els deutes queden a l'empresa en fallida, que després es liquida. Aquesta diferència explica per què un reinici és atractiu i, alhora, per què s'ha de gestionar amb cura, perquè la pràctica és molt més matisada que "actius entrants, deutes sortints".
Un reinici no és un instrument legal per si mateix; la legislació neerlandesa no utilitza el terme. En essència, normalment és una transacció d'actius: un acord de compravenda entre el comprador i l'administrador de la fallida ( curador ), conclòs dins dels límits que s'apliquen a l'oficina de l'administrador. Que aquesta transacció també es pugui considerar com una ruptura definitiva a efectes fiscals i laborals depèn dels fets reals i, en particular, de si realment hi ha una transferència d'una entitat econòmica que conserva la seva identitat.
Què estàs comprant exactament?
Esteu comprant actius i activitats, no una empresa en conjunt en el sentit d'una entitat jurídica. Penseu en estoc, maquinària, instal·lacions i accessoris, drets de propietat intel·lectual com ara el nom comercial, el fons de comerç i la base de clients, en la mesura que siguin transferibles i formin part del patrimoni.
El que en principi no assumiu són els deutes. Aquests queden a l'empresa en fallida i es paguen amb els ingressos de l'herència segons l'ordre de prioritat legal. En aquest sentit, una transacció d'actius difereix fonamentalment d'una transacció d'accions, en què també hereteu tots els passius històrics i contingents.
La qüestió de la transferència d'empresa
És massa precipitat dir que un reinici és sempre "només" una transacció d'actius sense més conseqüències. La legislació neerlandesa també tracta una part d'un negoci com una empresa i estableix que una transferència es produeix en "la transferència, en virtut d'un acord, una fusió o una escissió, d'una entitat econòmica que conserva la seva identitat" ( article 7:662(1) i (2) del Codi Civil neerlandès ). Que un reinici concret atregui aquesta qualificació depèn de qüestions factuals com ara la continuació de les activitats, l'adquisició de clients i actius, i si la major part de la plantilla continua treballant. Això té conseqüències directes sobre si els drets dels empleats es transfereixen automàticament, cosa que es tracta més endavant.
El fideïcomissari només pot vendre allò que pertany a l'herència
Els titulars d'un dret de penyora o hipoteca poden, en principi, fer valer els seus drets com si no hi hagués fallida ( article 57 Fw ). Això no fa impossible totes les vendes del fiduciari, però s'han de respectar la posició i el rang del creditor garantit en el producte. El mateix punt de partida s'aplica a la retenció de la titularitat: que un actiu quedi fora de la massa depèn de la validesa i l'abast de la clàusula i de la situació fàctica en el moment en què es va declarar la fallida. Això no és automàtic i requereix un treball actiu per actiu.
Qui decideix la reiniciació?
El fiduciari administra i liquida el patrimoni sota la supervisió del jutge supervisor ( rechter-commissaris ) ( article 68 Fw ). El fiduciari està facultat per disposar dels actius ( article 101 Fw ), i la venda es duu a terme públicament o per tractat privat amb l'autorització del jutge supervisor ( article 176 Fw ), sense perjudici de l'excepció legal per a les vendes de mida limitada.
La llei no exigeix que s'accepti l'oferta nominalment més alta. Dins de la tasca d'administrar i liquidar el patrimoni, l'administrador pondera, entre altres coses, els ingressos, la capacitat de lliurament, la certesa del pagament i el termini. Per tant, sovint es prefereix una oferta ben fonamentada sense condició de finançament a una oferta més alta amb finançament incert. Per a un comprador estranger, val la pena prendre-s'ho seriosament: la prova de fons i un mandat per signar en un termini de dies pesen més aquí que el preu principal.
Pressió del temps
Un cop declarada la fallida, un patrimoni sovint perd valor ràpidament a mesura que el personal marxa i els clients abandonen la seva empresa. És per això que les transaccions de reinici solen completar-se en qüestió de dies en lloc de setmanes. La diligència deguda en el sentit ordinari no està disponible i el fideïcomissari no donarà cap garantia.
El període de refredament
El jutge supervisor pot ordenar un període de reflexió no superior a dos mesos, prorrogable una vegada per dos mesos més, durant el qual cap tercer no pot exercir cap poder de recurs contra els actius de la massa ni reclamar actius sense l'autorització del jutge ( article 63a(1) Fw ). Això dóna marge al fiduciari per negociar, però no és un bloqueig general de tots els drets de tercers: els creditors de la massa queden expressament exclosos i la disposició no afecta el dret d'un creditor pignoratiu a executar fora de l'abast del període de reflexió.
Què passa amb la força laboral?
Per a vostè, com a comprador, aquest és l'element que comporta el risc més gran i, alhora, aquell sobre el qual hi ha més malentesos. La regla principal és que, en una transferència d'una empresa, els drets i obligacions derivats del contracte laboral passen a l'adquirent per ministeri de la llei ( article 7:663 del Codi Civil ). L'article 7:666 crea una excepció quan l'empresari ha estat declarat en fallida i l'empresa pertany a la massa.
Aquesta excepció no és un passi lliure, i és el punt en què un reinici pot desbloquejar-se legalment. Primer s'ha d'establir que hi ha una transferència d'empresa; només llavors entra en joc l'excepció de fallida. Si una entitat econòmica organitzada de manera duradora continua existint tot conservant la seva identitat, la força laboral encara es pot transferir per ministeri de la llei, fins i tot després d'una fallida. Aquesta avaluació es basa en els fets i no en l'etiqueta "reinici per fallida", i la jurisprudència dels darrers anys mostra ambdós resultats.
En termes pràctics, això significa que no es pot donar per fet la llibertat d'escollir i triar, sobre la qual sovint es basen els reinicis. Si es recupera pràcticament tota la plantilla en condicions materialment pitjors mentre que l'empresa continua funcionant sense problemes, hi ha un risc real que un tribunal acabi decidit sobre una transferència d'empresa, amb tots els drets que això comporta. Les prohibicions de discriminació continuen aplicant-se plenament.
L'administrador rescindeix els contractes laborals en curs observant un període de preavís no superior a sis setmanes, per al qual es requereix l'autorització del jutge supervisor; a partir de la declaració de fallida, els salaris i les contribucions relacionades són deutes de la massa ( article 40 Fw ).
El tractament complet de la posició de l'empleat, amb la jurisprudència sobre el traspàs d'empresa, el règim de garantia salarial de la UWV, el pagament de transició i la posició en cas de malaltia o embaràs, s'estableix a " El vostre empresari neerlandès està en fallida: què passa amb la vostra feina" . Observeu la diferència amb l'altra via d'insolvència: en un traspàs durant una suspensió de pagaments, l'excepció de l'article 7:666 no s'aplica i el personal fa, en principi, el traspàs per ministeri de la llei.
Preembalatge: on són els aspectes importants
En un preembalatge es prepara un reinici discretament abans de la declaració de fallida, sota la supervisió d'un possible administrador judicial i un possible jutge supervisor, amb l'objectiu de preservar el valor i l'ocupació. Per a un comprador, l'atractiu és evident: el negoci perd menys valor perquè els clients i el personal no es queden en l'incertesa durant setmanes.
Contra això hi ha una incertesa que cal sospesar abans de la transacció. El Tribunal de Justícia de la UE va establir en els casos Smallsteps i Heiploeg les condicions en què l'excepció d'insolvència a la protecció dels empleats és vàlida, i una d'elles és que el procediment estigui ancorat en disposicions legislatives o administratives ( TJUE 22 de juny de 2017, C-126/16 ; TJUE 28 d'abril de 2022, C-237/20 ). Aquest requisit és el punt de fricció als Països Baixos. El Tribunal Suprem neerlandès va sostenir en el cas Heiploeg que la posició del futur administrador judicial i del futur jutge supervisor no està regulada per llei, de manera que el procediment previ a l'embalatge seguit no complia aquestes condicions ( Tribunal Suprem 6 d'octubre de 2023, ECLI:NL:HR:2023:1372 ).
El projecte de llei que donaria al pre-pack aquesta base legal, la Llei de continuïtat empresarial I, encara està davant del Senat a 24 d'agost de 2026 i no ha entrat en vigor. Mentre falti aquest ancoratge, no hi ha cap garantia que es pugui recolzar en l'excepció d'insolvència. La conseqüència per a vostè com a comprador és concreta: pot trobar-se amb una força laboral que s'ha transferit per imperatiu legal, amb els termes i condicions antics, mentre que la seva oferta es basava en una suposició diferent.
Pot l'exdirector reiniciar el negoci?
Sí. No hi ha cap prohibició legal que un director o accionista en actiu pugui reiniciar una empresa. El fideïcomissari examinarà aquesta transacció més de prop, i hi ha dos riscos que pesen més.
Un preu realista
Per evitar perjudicis als creditors, una valoració independent i un procés de licitació transparent són pràcticament indispensables quan la contrapart és una part vinculada.
Responsabilitat del director
La compra dels actius no protegeix el director d'una investigació sobre una gestió inadequada. Quan una gestió manifestament inadequada és una causa important de la fallida, cada director és responsable solidari davant la massa del dèficit ( article 2:248(1) del Codi Civil ), juntament amb l'estàndard general de bon compliment de les funcions ( article 2:9 ). El llindar de responsabilitat personal és alt: el Tribunal Suprem va anul·lar recentment una sentència d'un tribunal d'apel·lació perquè no havia raonat prou per què un director hauria d'haver implicat un creditor d'una empresa del grup en la liquidació dels deutes d'una altra empresa del grup separada ( Tribunal Suprem, 12 de juny de 2026, ECLI:NL:HR:2026:912 ). Per tant, s'ha de respectar la personalitat jurídica separada i les posicions de deute separades de les empreses del grup, i no s'assumeix fàcilment la responsabilitat d'un director directe o indirecte.
En determinades circumstàncies també es pot imposar una ordre d'inhabilitació, entre altres coses per formes particulars de perjudici a l'herència, per transaccions anul·lades en virtut de les normes de preferència fraudulentes o per incompliment greu dels deures d'informar i cooperar amb l'administrador ( article 106a Fw ).
El risc d'anul·lació: preferència fraudulenta
Les transaccions anteriors a la fallida poden ser impugnades pel fiduciari segons la pauliana neerlandesa :
- Article 42 Fw: els actes jurídics voluntaris realitzats abans de la fallida que perjudiquin els creditors poden ser anul·lats si el deutor ho sabia o hauria d'haver sabut. Quan l'acte no és gratuït, com ara una venda, també es requereix que la contrapart ho sabia o hauria d'haver sabut (article 42 Fw).
- Article 47 Fw: el pagament de deutes ja vençuts només es pot anul·lar si el beneficiari sabia que ja s'havia sol·licitat la declaració de fallida o quan hi va haver una consulta destinada a afavorir aquest creditor per sobre dels altres (article 47 Fw).
Hi ha "coneixement de perjudici" en el sentit de l'article 42 Fw quan, en el moment de l'acte, la fallida i un dèficit en aquesta eren previsibles amb un grau de probabilitat raonable tant per al deutor com per a la contrapart. Quan un conjunt d'actes jurídics estan relacionats, per exemple, una sèrie de transaccions que preparen juntes el reinici, el Tribunal Suprem ha confirmat recentment que aquest coneixement s'avalua en el seu conjunt: n'hi ha prou que en algun moment durant la realització d'un dels actes que pertanyen a aquest conjunt s'hagi complert el requisit de coneixement. L'administrador pot llavors anul·lar tot el conjunt de transaccions, no només l'acte individual en què el coneixement estava realment present ( Tribunal Suprem 20 de juny de 2025, ECLI:NL:HR:2025:975 ). Això augmenta el risc de preferència fraudulenta per als reinicis escenificats per fases en el període previ a la fallida.
Contractes, arrendaments i permisos
Una fallida no rescindeix automàticament els acords en curs, i en una transacció d'actius els contractes tampoc no passen al comprador per si mateixos. La cessió del contracte requereix una escriptura entre la part contractant original i el tercer, juntament amb la cooperació expressa de la contrapart ( article 6:159 del Codi Civil ). Per tant, el comprador ha de comprovar contracte per contracte si la cessió és possible i si cal el consentiment de la contrapart.
S'aplica un règim especial d'insolvència al contracte d'arrendament: tant l'administrador com el propietari poden rescindir-lo anticipadament, amb un període de preavís màxim de tres mesos en qualsevol cas, i a partir de la declaració de fallida el lloguer és un deute de la massa ( article 39 Fw ). El comprador no adquireix l'antic contracte d'arrendament automàticament i normalment haurà de negociar un nou contracte d'arrendament amb el propietari o organitzar una cessió separada del contracte.
Els permisos de dret públic sovint estan vinculats a una persona o una entitat i, per regla general, s'han de sol·licitar de nou; la possibilitat de transferència depèn del règim específic de dret públic que regeix el permís.
Preguntes freqüents
Què implica un reinici?
Continuació de parts viables d'una empresa, generalment mitjançant la compra d'actius del patrimoni de la fallida per part d'una entitat jurídica existent o recentment constituïda. El "reinici" no és un instrument jurídic per si mateix segons la legislació neerlandesa.
Els deutes es queden enrere?
En principi sí: els deutes romanen a l'entitat fallida i l'administrador els gestiona segons l'ordre de prioritat legal. Tanmateix, els drets de garantia com la pignoració i la retenció de la titularitat s'adjunten a l'actiu específic i s'han d'examinar cas per cas; no queden fora de la massa automàticament i sense escrutini.
Els empleats es traslladen automàticament?
No automàticament, però tampoc mai. L'article 7:666 del Codi Civil conté una excepció de fallida a la regla principal de transferència automàtica, però aquesta excepció només s'aplica quan es compleixen condicions específiques, en particular si el procediment està realment dirigit a la liquidació en lloc de la continuació del negoci. Especialment en un preembalatge sense base legal, això actualment és incert, com demostra la jurisprudència Smallsteps i Heiploeg. Per tant, un comprador no pot simplement confiar en la completa llibertat de selecció.
Esteu considerant un nou habitatge o sou un proveïdor o propietari que s'enfronta a un? Els nostres advocats especialitzats en insolvències avaluen l'estructura i els riscos abans de presentar una oferta. Consulteu la nostra pàgina sobre fallides i insolvències i les nostres tarifes per hora sobre honoraris d'advocats als Països Baixos.
Aquest article ofereix una visió general de la legislació neerlandesa i la jurisprudència europea tal com estan vigents a 24 d'agost de 2026 i no constitueix assessorament legal per a una situació específica.
