Llei d'insolvència holandesa: les preguntes que més es fan els emprenedors i els creditors

La llei neerlandesa d'insolvència està recollida a la Faillissementswet (Llei de Fallides) i ofereix quatre vies. La fallida (faillissement) liquida el patrimoni sota un curador designat pel tribunal. La suspensió de pagaments (surseance van betaling) ofereix a l'empresa una protecció temporal contra els creditors no garantits. La WHOA permet a una empresa imposar un pla de reestructuració als creditors dissidents amb l'aprovació del tribunal. La Wsnp dóna a un particular una nova oportunitat després d'un període de reemborsament supervisat pel tribunal que ha durat divuit mesos des de l'1 de juliol de 2023.

Les preguntes següents són les que els emprenedors, directors i creditors ens fan més sovint. Les respostes estableixen què exigeix ​​realment la llei, quins terminis són estrictes i on rau el risc pràctic. Quan un punt es desenvolupa més en altres llocs d'aquest lloc, hi enllacem en lloc de repetir-lo.

Què cobreix la llei d'insolvència neerlandesa i per a qui va dirigida

La Llei de Fallides regula la posició d'un deutor que ja no pot pagar, i ho fa col·lectivitzant el problema. Un cop s'obre un procediment, els creditors individuals perden la capacitat d'executar per separat i són tractats d'acord amb un ordre de prioritat legal. Aquest és l'objectiu del sistema: sense ell, el creditor més ràpid i millor informat s'emporta els actius i la resta no reben res.

Tres dels quatre procediments estan oberts a les empreses. La fallida s'aplica tant a les persones jurídiques com a les particulars. La suspensió de pagaments està disponible per a qualsevol deutor que no sigui una persona física que no exerceixi una professió o negoci. La WHOA està dissenyada per a empreses amb un nucli viable i un balanç insostenible. Només el Wsnp està reservat per a particulars, inclosos els antics empresaris autònoms que han deixat d'operar.

Triar entre elles és una decisió tant comercial com legal, i depèn del temps. Les opcions realistes es redueixen dràsticament un cop s'han aturat els pagaments, un cop s'ha executat la garantia o un cop un creditor ha presentat una petició. La nostra introducció a la insolvència i la reestructuració als Països Baixos presenta el mateix panorama des d'un angle estratègic.

Quan declararà un tribunal neerlandès una empresa en fallida?

Un tribunal declara la fallida quan sembla sumàriament que el deutor ha deixat de pagar, i això requereix més d'un creditor impagat. L'article 1 de la Llei de fallides estableix la prova, i la jurisprudència consolidada afegeix el requisit de pluralitat: el creditor peticionari ha d'assenyalar almenys una altra reclamació que també estigui impagada, l'anomenat steunvordering. Que sigui deficitari no és suficient, i tampoc ho és una sola factura impugnada. El que importa és si els pagaments s'han aturat.

Una petició pot ser presentada pel mateix deutor, per un creditor o pel Servei de Fiscalia per motius d'interès públic. La petició arriba al jutjat de districte del districte on està establert el deutor. L'audiència sol tenir lloc al cap d'unes setmanes i és curta; el tribunal no decideix el fons de la reclamació subjacent, només si es compleix el criteri legal. Si el deutor paga o arriba a un acord abans de l'audiència, la petició normalment es retira.

Si el tribunal accepta la petició, nomena un curador i un jutge supervisor (rechter-commissaris) en el mateix ordre, i la sentència es publica al Registre Central d'Insolvències i al registre mercantil. A partir d'aquest moment, el deutor perd la facultat de disposar del patrimoni. Les directrius oficials del govern sobre la fallida resumeixen les conseqüències administratives.

Els terminis per impugnar l'ordre són implacables. Una part que ha comparegut a la vista té vuit dies a partir de la data de la sentència per apel·lar en virtut de l'article 8 de la Llei de Fallides. Una part que no ha comparegut, normalment un deutor declarat en fallida en la seva absència, té catorze dies per presentar oposició en virtut de l'article 10. Ambdós terminis corren des del dia de la sentència, no des del dia que se'n sent a conèixer, i tots dos requereixen un advocat. Si no els compareixeu, la discussió queda enrere.

Què fa el comissari i qui supervisa

El curador és un administrador concursal independent, a la pràctica gairebé sempre un advocat, nomenat pel tribunal per administrar i liquidar el patrimoni en benefici de la massa general de creditors. El curador no és el representant dels creditors ni l'assessor del deutor. Aquesta independència sovint es malinterpreta, i és la raó per la qual un deutor cooperatiu tendeix a fer-ho millor que un deutor obstructiu: el curador té poders d'informació legals, i negar-se a cooperar és en si mateix un motiu de conseqüències personals.

Dia a dia, el curador assegura els actius, examina l'administració, decideix si continuar el negoci produirà un millor rendiment que la liquidació immediata, verifica les reclamacions presentades i informa periòdicament al jutge supervisor. Les decisions importants, com ara la venda d'actius, la continuació del negoci i l'acomiadament de personal, requereixen l'autorització del jutge supervisor.

La distribució segueix un ordre fix. Els deutes patrimonials contrets pel curador després de la data de la fallida ocupen el primer lloc. Els crèdits preferents, en particular els de les autoritats fiscals i l'agència d'assegurances per a empleats, vénen a continuació. Els creditors ordinaris no garantits comparteixen el que queda, que en la majoria de fallides no és res. Els titulars d'una garantia o hipoteca queden completament fora d'aquesta cua: l'article 57 de la Llei de Fallides els permet executar com si no hi hagués fallida, motiu pel qual la garantia constituïda abans que comencessin els problemes val molt més que qualsevol argument presentat posteriorment. Els creditors que s'enfronten a un client en dificultats trobaran els passos pràctics a la nostra guia sobre la fallida d'un soci contractual.

Què aconsegueix realment una suspensió de pagaments?

La suspensió de pagaments guanya temps als creditors ordinaris no garantits i res més. Segons l'article 214 de la Llei de Fallides, un deutor que preveu que no podrà continuar pagant pot sol·licitar al tribunal una moratòria. El tribunal concedeix una suspensió provisional gairebé immediatament i nomena un administrador (bewindvoerder), que ha de consentir els actes del deutor. Només es produeix una suspensió definitiva si els creditors no s'hi oposen en nombre suficient, i es concedeix per un màxim de divuit mesos, que el tribunal pot prorrogar.

La limitació és decisiva i és la raó per la qual moltes suspensions fracassen. Una moratòria no vincula els creditors garantits, que encara poden fer complir la seva penyora o hipoteca, i no vincula els creditors preferents, de manera que les autoritats fiscals i les reclamacions salarials continuen en funcionament. Si l'empresa depèn del finançament bancari garantit sobre els seus comptes a cobrar i accions, una suspensió no aturarà el banc. Quan una suspensió no pot conduir de manera realista a una composició, el tribunal la converteix en una fallida. El nostre article sobre la suspensió de pagaments als Països Baixos explica quan val la pena intentar el procediment, i les directrius governamentals sobre la suspensió de pagaments cobreixen els tràmits de presentació.

Si es fa servir correctament, la moratòria és un pont cap a alguna cosa més: la venda del negoci, un acord amb creditors no garantits o un pla de WHOA. No és una reestructuració en si mateixa, i entrar-hi sense un pla de sortida generalment malgasta l'únic període de protecció que obtindrà el negoci.

Com funciona un pla de reestructuració de la WHOA

La WHOA, l'esquema neerlandès per a la confirmació judicial d'un pla de reestructuració privat, s'aplica des de l'1 de gener de 2021 i s'estableix als articles 369 i següents de la Llei de Fallides. Permet a una empresa que es dirigeix ​​a la insolvència però que té un nucli viable proposar un pla als seus creditors i accionistes, i que el tribunal el confirmi encara que alguns d'ells votin en contra.

La mecànica importa. Els creditors i els accionistes es divideixen en classes segons el seu rang i els seus drets, i cada classe vota per separat. Una classe ha acceptat el pla si els creditors que representen almenys dos terços de l'import total de les reclamacions dels que realment van votar en aquesta classe hi estan a favor. Si almenys una classe en el mercat monetari l'accepta, el tribunal pot confirmar el pla en contra de les altres, subjecte a garanties: cap creditor pot estar pitjor que en una liquidació, i el valor s'ha de distribuir d'acord amb el rang, tret que hi hagi una bona raó per apartar-se'n.

Les mesures de suport fan que el procés sigui viable. El tribunal pot ordenar un període de reflexió de fins a quatre mesos, prorrogable fins a un màxim de vuit mesos en total, durant el qual els creditors no poden executar i les peticions pendents es suspenen. L'empresa manté el control del seu negoci durant tot el procés; no hi ha curador. Els contractes es poden modificar o rescindir amb el permís del tribunal, tot i que els contractes laborals queden expressament exclosos del pla. La nostra explicació del règim WHOA repassa detalladament la composició de les classes, i el resum governamental del WHOA n'ofereix un esquema.

La limitació pràctica és la preparació. Un pla es manté o fracassa en funció d'una valoració defensable que mostri què rebrien els creditors en una liquidació i d'una composició de classe que sobreviu a la impugnació. Les empreses que inicien el procés quan ja s'ha esgotat l'efectiu poques vegades tenen temps de construir-lo.

Què passa amb els empleats quan l'empresari fa fallida

L'ocupació no finalitza automàticament amb la sentència de fallida. El curador pot rescindir els contractes de treball amb l'autorització del jutge supervisor, i quan ho fa està obligat per un període de preavís limitat a sis setmanes segons l'article 40 de la Llei de Fallides. Les proteccions ordinàries en cas d'acomiadament, inclòs el requisit d'un permís de l'agència d'assegurances d'empleats o del tribunal de subdistricte, no s'apliquen en aquesta situació.

Els salaris i les vacances que no es paguen es fan càrrec de l'agència d'assegurances per a empleats en el marc del règim de garantia salarial. Aquest règim cobreix un període limitat d'endarreriments abans del final del contracte, els salaris durant el període de preavís i les vacances pendents, dins dels límits legals. No ho cobreix tot: no hi ha dret a una indemnització per acomiadament legal en cas de fallida, i el règim de garantia salarial no compensa aquesta mancança. Els empleats que vulguin entendre la seva situació la trobaran exposada al nostre article sobre què passa quan el vostre empresari neerlandès fa fallida.

Quan el negoci o una part viable d'aquest es ven després d'una fallida, les normes ordinàries sobre la transferència d'empresa no s'apliquen íntegrament, i és precisament per això que una venda després d'una fallida és atractiva per als compradors i dolorosa per al personal. Aquest avantatge no és il·limitat, i una venda preparada amb antelació que en substància és una transferència ordinària es pot tractar com a tal. Els riscos per a ambdues parts s'exposen al nostre article sobre la reactivació d'un negoci després d'una fallida neerlandesa.

Quan els administradors són personalment responsables?

Els administradors no són automàticament responsables dels deutes de l'empresa, i la suposició que ho siguin provoca molt de pànic innecessari. La responsabilitat requereix culpa. La via principal en una fallida és l'article 2:248 del Codi Civil: el curador pot responsabilitzar el consell d'administració pel dèficit del patrimoni si el consell ha exercit les seves funcions de manera manifestament inadequada i aquest incompliment ha estat una causa important de la fallida. Només compta la conducta dels tres anys anteriors a la fallida.

La disposició té força a causa de les seves presumpcions. Si l'empresa no va mantenir una administració adequada o va presentar els seus comptes anuals fora de termini, es considera que el consell d'administració ha exercit les seves funcions de manera inadequada, i es presumeix que aquest rendiment inadequat és una causa important de la fallida. El consell d'administració pot refutar la segona presumpció mostrant una altra causa, però la primera és gairebé inexpugnable. A la pràctica, la majoria de les demandes reeixides contra els administradors comencen amb un error de comptabilitat o de presentació en lloc d'una mala decisió comercial.

Dues altres vies importen. L'article 2:9 del Codi Civil regula la responsabilitat envers la pròpia empresa per l'acompliment inadequat de les funcions. I segons la llei general de responsabilitat extracontractual, un administrador que assumeix una obligació en nom de l'empresa sabent que no podrà complir i no oferirà cap recurs pot ser considerat personalment responsable pel creditor en qüestió. Quan la conducta va més enllà, per exemple, quan els actius es mouen fora de l'abast abans de la presentació, l'assumpte pot esdevenir penal; vegeu el nostre article sobre el frau en la fallida . Els llindars pràctics es treballen a la nostra guia de responsabilitat dels administradors per als administradors holandesos de BV.

La lliçó defensiva és avorrida però efectiva: mantenir l'administració en ordre, presentar els comptes a temps, anotació del raonament darrere de les decisions preses sota pressió i deixar d'incórrer en noves obligacions un cop que sigui evident que no es poden complir.

Pot el curador anul·lar les transaccions anteriors a la fallida?

Sí. L'actio pauliana permet al curador anul·lar els actes realitzats abans de la fallida que van perjudicar la massa general de creditors. L'article 42 de la Llei de Fallides cobreix els actes voluntaris que el deutor no estava obligat a realitzar, com ara una venda per infravaloració, un regal o l'atorgament tardà de garantia per a un deute existent. El curador ha de demostrar que tant el deutor com la contrapart sabien, o haurien d'haver sabut, que els creditors es veurien perjudicats. L'article 43 fa que aquest coneixement es presumeix per a una llista de transaccions sospitoses realitzades en el termini d'un any des de la fallida, incloses les relacions amb parts relacionades, cosa que inverteix la càrrega de la prova.

Els pagaments de deutes que realment vencen es tracten amb més indulgència, perquè pagar el que es deu normalment és legal. L'article 47 permet que aquest pagament s'anul·li només en dues situacions: quan el destinatari sabia que ja s'havia presentat una sol·licitud de fallida o quan el pagament va ser resultat d'una consulta entre el deutor i el creditor destinada a afavorir aquest creditor sobre els altres. Les empreses del grup, els accionistes i els administradors que cobren el pagament en les últimes setmanes són els objectius habituals.

La conseqüència d'una reclamació amb èxit és que la transacció es desfà i l'actiu o els diners tornen al patrimoni. Per a les contraparts, el punt a destacar és que un pagament rebut d'una empresa en dificultats no és necessàriament vostre per conservar, i que una sol·licitud de garantia addicional per part d'un deutor inestable pot ser pitjor que inútil.

Quant dura el Wsnp i qui hi té dret?

El Wsnp és el pla legal de reestructuració del deute per a particulars, i acaba de zero: els deutes que queden després del pla ja no es poden executar. Des de l'1 de juliol de 2023, el pla té una durada de divuit mesos com a regla general, en lloc dels tres anys que s'aplicaven abans, tot i que el tribunal el pot ampliar fins a un màxim de cinc anys si el deutor no compleix les obligacions del pla.

L'admissió no és automàtica. Normalment, el sol·licitant ha d'haver intentat primer un acord extrajudicial amb els creditors a través de l'assistència municipal per al deute, i ha de presentar una declaració en aquest sentit; quan un acord és clarament impossible, es pot prescindir d'aquest intent. El tribunal també examina la bona fe, i des del 2023 té en compte els cinc anys anteriors a la sol·licitud pel que fa a les condemnes penals i un període més curt pel que fa a com van sorgir els deutes. S'ha suprimit la prohibició de tornar a sol·licitar en un termini de deu anys des d'un règim anterior.

Durant el pla, el deutor viu amb una quantitat per a les despeses essencials i paga l'excedent a l'herència, sota la supervisió d'un administrador. Les obligacions inclouen un esforç per obtenir i mantenir la feina, la declaració completa dels ingressos i els actius, i no incórrer en nous deutes. L'incompliment pot posar fi al pla sense una nova situació, cosa que deixa el deutor pitjor que abans. Els creditors de vegades pregunten què els queda després; el nostre article sobre la recuperació després d'una nova situació del Wsnp holandès ho respon detalladament.

Es pot simplement dissoldre una empresa?

Una empresa que no té actius es pot dissoldre per un acord dels accionistes i deixa d'existir immediatament, sense liquidació. Això és la turboliquidació. El criteri és l'absència d'actius, no l'absència de deutes, motiu pel qual la via continua estant disponible per a una empresa que encara deu diners. Les normes de transparència introduïdes el 2023 i ampliades des de llavors exigeixen que el consell d'administració presenti un compte financer per al període final al registre mercantil, juntament amb els comptes anuals que encara no s'hagin presentat, i que notifiqui als creditors coneguts que això s'ha fet.

Una turboliquidació no és una manera d'escapar de l'escrutini. Un creditor que cregui que hi havia actius o que es van retirar poc abans de la dissolució pot demanar al tribunal que reobri la liquidació i que nomeni un liquidador, i les normes ordinàries sobre la responsabilitat dels administradors continuen aplicant-se. Quan hi hagi algun dubte sobre si existien actius, el camí més segur és una liquidació formal o una declaració de fallida.

Què has de fer al primer signe de problemes

Actua mentre encara tens opcions. El patró recurrent en la pràctica de la insolvència és que els instruments legals són més poderosos al principi, quan encara hi ha diners per finançar un procés i encara hi ha actius no carregats, i menys poderosos al final, quan l'única pregunta que queda és qui suporta la pèrdua. Un director que demana assessorament tres mesos abans de quedar-se sense diners normalment pot triar la via; un director que demana assessorament tres dies abans no, no.

Concretament: prepareu una previsió de tresoreria realista a curt termini, establiu quins creditors tenen garantia i sobre quines, comproveu que els comptes anuals s'han presentat i que l'administració està completa, i deixeu d'assumir obligacions que no es puguin complir. Parleu amb les autoritats fiscals abans que s'acumulin els endarreriments i, si l'empresa no pot pagar els impostos sobre les nòmines o l'IVA, informeu de la incapacitat de pagament dins del termini legal, perquè no fer-ho exposa personalment els administradors.

Els creditors han de ser igualment puntuals. Presenteu la vostra reclamació al curador amb els documents subjacents, comproveu si teniu la retenció de la titularitat, un dret de penyora o un dret de suspensió, i considereu si els pagaments que heu rebut durant les últimes setmanes són vulnerables. En molts casos, la posició més forta es crea mitjançant termes contractuals acordats molt abans que això passi.

Com Law and More pot ajudar a

Law and More assessora empreses, administradors, professionals autònoms i creditors sobre la legislació holandesa sobre insolvències. Avaluem quin procediment s'adapta a la situació, preparem i defensem sol·licituds de fallida, estructurem plans WHOA i suspensions de pagament, actuem en nom dels creditors en disputes de verificació i pauliana i defensem administradors contra reclamacions de responsabilitat. Quan es pot salvar una empresa, treballem en la venda o en el pla; quan no, treballem per limitar l'exposició personal. Podeu contactar amb el nostre advocats d'insolvència per a una avaluació confidencial de la vostra posició i la nostra guia de fallida per a emprenedors i creditors cobreix el procediment pas a pas.