Què significa ESG en la legislació neerlandesa?
Cap llei neerlandesa defineix els criteris ESG. Les obligacions legals que hi ha al darrere provenen del dret de responsabilitat civil, del dret societari, del dret de protecció dels consumidors i de la legislació europea directament aplicable. El terme en si prové de la pràctica d'inversió i presentació d'informes. Allà agrupa factors ambientals, socials i de governança en una sola lent per avaluar una empresa més enllà de les seves xifres financeres. En termes legals, és un contenidor, no una font de deures. Aquesta distinció és important a la pràctica. Una empresa no pot ser demandada per tenir una puntuació ESG feble. Pot ser demandada perquè un acte o omissió concret no compleix l'estàndard de cura que deu. També pot ser demandada perquè una afirmació pública de sostenibilitat enganya els consumidors o perquè els seus informes anuals no compleixen els requisits del Títol 9 del Llibre 2 BW. Per tant, la primera pregunta és sempre quina norma concreta invoca un demandant. Els tres pilars continuen sent útils com a mapa d'on es troben aquestes normes.| Pilar ESG | Àncores legals típiques als Països Baixos |
|---|---|
| ambiental | Deure de diligència segons l'article 6:162 BW, permisos ambientals segons la Llei de Medi Ambient i Planificació (Omgevingswet), legislació sobre emissions i energia, afirmacions de sostenibilitat en la publicitat |
| Social | Dret laboral, de salut i seguretat, legislació sobre igualtat de tracte, diligència deguda en la cadena de subministrament, estàndards de drets humans utilitzats per completar normes obertes |
| Governança | Funcions dels administradors en virtut dels articles 2:9 i 2:129 o 2:239 BW, comptes anuals i informes de sostenibilitat, el Codi de Govern Corporatiu neerlandès, procediments d'investigació davant la Cambra d'Empreses |
Quina obligació legal hi ha darrere de la majoria d'afirmacions ESG?
Gairebé tots els casos ESG als Països Baixos es basen en l'article 6:162 BW, la disposició general sobre actes il·lícits (onrechtmatige daad). El seu estàndard obert de cura és el que fa possibles les disputes ESG sense una prohibició legal específica. Segons l'article 6:162 BW, la conducta és il·lícita si infringeix un dret, incompleix un deure legal o incompleix l'estàndard no escrit de cura a la societat (de ongeschreven zorgvuldigheidsnorm). Aquest tercer motiu és una norma oberta. És la raó per la qual les disputes ESG es poden litigar. S'ha d'omplir una norma oberta. Els tribunals neerlandesos consideren diversos factors:- la gravetat i la previsibilitat del dany;
- el cost i la viabilitat de les precaucions;
- l'estat del coneixement científic;
- instruments de drets humans com ara el Conveni Europeu de Drets Humans;
- llei no obligatòria que la mateixa empresa ha aprovat, com ara els Principis rectors de les Nacions Unides sobre les empreses i els drets humans i les Directrius de l'OCDE per a les empreses multinacionals.
Què va decidir realment la sentència de Shell?
El Tribunal d'Apel·lació de La Haia va acceptar que Shell té el deure de diligència per combatre el canvi climàtic perillós, però va anul·lar l'ordre de reducció del 45%. El cas es troba ara davant del Tribunal Suprem. El cas Shell és la decisió més citada i més sovint mal descrita en aquest camp, per la qual cosa els fets importen. El 26 de maig de 2021, el Tribunal de Districte de La Haia va ordenar a Shell que reduís les emissions de CO2 del grup i la seva cadena de valor en un 45% net a finals del 2030, en comparació amb el 2019 (ECLI:NL:RBDHA:2021:5337). El 12 de novembre de 2024, el Tribunal d'Apel·lació de La Haia va anul·lar aquesta ordre i va desestimar les demandes (ECLI:NL:GHDHA:2024:2099). La revocació no va rebutjar el principi subjacent. El Tribunal d'Apel·lació va sostenir que Shell té el deure de diligència per combatre el canvi climàtic perillós. Va sostenir que les consideracions de drets humans ajuden a donar contingut a aquest deure i que, en principi, aquest deure es pot fer complir a través dels tribunals civils. El que el Tribunal es va negar a fer va ser fixar un percentatge de reducció per a aquesta empresa individual. No va trobar prou consens sobre una xifra que es pogués atribuir a una sola empresa. També va denegar una ordre sobre la inversió en nous jaciments de petroli i gas, perquè la reclamació tal com es va formular no estava prou definida. Milieudefensie va presentar un recurs de cassació. El Tribunal Suprem va escoltar els arguments orals el 22 de maig de 2026; l'opinió de l'advocat general i la sentència encara estan per emetre. Fins que el Tribunal Suprem no es pronunciï, la sentència del Tribunal d'Apel·lació es manté. Actualment no hi ha cap percentatge de reducció imposat pel tribunal a Shell. Qualsevol memoràndum o document polític que encara assumeixi que l'ordre del 45% està vigent està desactualitzat. Per a altres empreses, la lectura pràctica és limitada però real. S'ha acceptat un deure de diligència pels danys climàtics a nivell d'apel·lació. L'obstacle per als demandants és la quantificació. Han de demostrar què hauria d'haver fet i què no va fer aquest demandat concretament, en lloc d'apuntar a un pressupost global de carboni. Això desplaça l'argument cap a proves específiques de l'empresa: coneixement intern, alternatives factibles i els compromisos publicats per la pròpia empresa.
Com arriba una reclamació ESG a un tribunal neerlandès?
Gairebé sempre mitjançant una acció col·lectiva en virtut de l'article 3:305a BW, interposada per una fundació o associació. Els demandants individuals poques vegades presenten casos ESG. L'organització reclamant ha de tenir objectes que cobreixin l'interès en joc. Des que la Llei sobre la liquidació de danys massius en accions col·lectives (Wet afwikkeling massaschade in collectieve actie, WAMCA) va entrar en vigor l'1 de gener de 2020, aquesta via està oberta tant per a danys com per a mesures cautelars i declaratives. Tanmateix, els requisits d'admissibilitat són exigents. Una organització reclamant ha de demostrar:- una estructura de governança adequada i un òrgan de supervisió;
- finançament de tercers transparent i acceptable;
- representativitat suficient per al grup per al qual actua;
- una connexió prou estreta entre la reclamació i els Països Baixos.
Per què el greenwashing és el risc ESG de més ràpida evolució?
Per a la majoria d'empreses, l'exposició realista no és una ordre judicial climàtica, sinó un desafiament al que diuen sobre si mateixes. La legislació neerlandesa tracta els missatges enganyosos sobre sostenibilitat com una pràctica comercial deslleial en virtut dels articles 6:193a i següents de la Llei de sostenibilitat. Una afirmació és enganyosa si conté informació inexacta. També és enganyosa si és precisa però es presenta d'una manera que enganya el consumidor mitjà. Una omissió important també compta. En virtut de l'article 6:193j de la Llei de sostenibilitat, la càrrega de provar que una afirmació factual és correcta recau en el comerciant. Els tribunals neerlandesos ja apliquen aquest marc a la publicitat de sostenibilitat. El 20 de març de 2024, el Tribunal de Districte de Amsterdam va sostenir que una sèrie de declaracions d'una companyia aèria sobre la sostenibilitat dels vols presentaven una imatge enganyosa i, per tant, eren il·legals (ECLI:NL:RBAMS:2024:1512). Això incloïa missatges basats en la compensació i les contribucions de combustible. La sentència no va impedir que l'empresa fes publicitat; exigia que la publicitat pogués ser fonamentada.Què canvia a partir del 27 de setembre de 2026?
Les normes s'han tornat més estrictes. La Directiva (UE) 2024/825, relativa a la capacitació dels consumidors per a la transició verda, s'havia de transposar abans del 27 de març de 2026 i s'aplica a partir del 27 de setembre de 2026. La directiva:- prohibeix les afirmacions ambientals genèriques com ara «respectuós amb el medi ambient» o «climaticament neutre» quan no es pot demostrar un rendiment ambiental excel·lent reconegut;
- prohibeix les afirmacions que un producte té un impacte ambiental neutre, reduït o positiu basades en esquemes de compensació;
- restringeix les etiquetes de sostenibilitat que no es basen en un sistema de certificació ni estan establertes per les autoritats públiques.
Com encaixen els deures d'informació en la legislació neerlandesa sobre comptes anuals?
Els informes de sostenibilitat en virtut de la Directiva d'informes de sostenibilitat corporativa (CSRD) formen part dels comptes anuals, no un exercici separat. La informació forma part de l'informe de gestió (bestuursverslag) que es regeix pel Títol 9 del Llibre 2 BW. L'informe es prepara sobre una base de doble materialitat. Cobreix tant l'efecte del món sobre l'empresa com l'efecte de l'empresa sobre el món, i està subjecte a una verificació externa. L'abast i el calendari de la CSRD s'han modificat a nivell europeu a través del paquet Òmnibus I. Després d'aquesta modificació, les empreses de la UE entren en l'àmbit d'aplicació amb més de 1,000 empleats i una facturació net superior a 450 milions d'euros. Per tant, la primera pregunta per a qualsevol empresa és si encara està dins de l'àmbit d'aplicació i a partir de quin exercici financer. La rellevància litigiosa dels informes sovint es subestima. La informació publicada sobre sostenibilitat és una prova. Es pot reclamar a l'empresa en una disputa publicitària, en un contracte de subministrament que garanteix el compliment, en una licitació i en una reclamació extracontractual sobre el que l'empresa sabia i prometia. Les empreses que descriuen les ambicions en el llenguatge dels compromisos creen el punt de referència contra el qual es mesurarà posteriorment la seva conducta.Què va canviar al CSDDD després de l'Òmnibus I?
La Directiva (UE) 2024/1760, la CSDDD, va ser modificada substancialment per la primera directiva òmnibus, la Directiva (UE) 2026/470, publicada al Diari Oficial el 26 de febrer de 2026. Tres canvis són els més importants.Encara existeix un règim de responsabilitat civil a la UE?
No. La directiva original exigia que els estats membres establissin una via de responsabilitat específica pels danys causats per l'incompliment de les obligacions de diligència deguda. Aquest règim ha desaparegut i la responsabilitat es deixa a la legislació nacional. Als Països Baixos, per tant, els demandants recorren a l'article 6:162 BW i a l'estàndard de cura descrit anteriorment, en lloc d'una causa d'acció legal específica.Quina pot ser l'alçada de les sancions?
El límit per a les sancions pecuniàries ara és del 3% de la facturació neta mundial. Això substitueix la norma original que el màxim no podia ser inferior al 5%.Quan s'apliquen les obligacions?
Els estats membres han de transposar la directiva modificada abans del 26 de juliol de 2028, i les obligacions s'apliquen a partir del 26 de juliol de 2029. Les empreses incloses en l'àmbit d'aplicació tenen una via d'acció més llarga. Però el deure fonamental d'identificar, prevenir i mitigar els impactes negatius sobre els drets humans i el medi ambient en la seva cadena d'activitats, amb un enfocament basat en el risc, no ha desaparegut. Mentrestant, la cascada contractual a través de les condicions dels proveïdors continua. És per això que molts proveïdors neerlandesos de mida mitjana ja s'enfronten a aquests requisits a través dels seus clients en lloc de fer-ho a través de la legislació. La nostra guia separada per a la Directiva de diligència deguda en matèria de sostenibilitat corporativa estableix els llindars d'abast i els passos de diligència deguda amb més detall.Què significa això per als directors?
Les decisions de sostenibilitat són decisions del consell d'administració, i la llei de societats neerlandesa ja conté els estàndards per jutjar-les. Els directors rarament són responsables personalment, però les decisions mal documentades augmenten el risc. Segons l'article 2:9 BW, cada director ha de dur a terme correctament les tasques que se li assignen. La responsabilitat interna envers l'empresa només sorgeix quan es pot fer un retret greu (ernstig verwijt). Segons els articles 2:129 i 2:239 BW, el consell d'administració es guia pels interessos de l'empresa i el seu negoci. Aquest és un criteri més ampli que la rendibilitat per als accionistes. Dóna marge al consell per ponderar les conseqüències ambientals i socials sense incomplir el seu mandat. Les empreses cotitzades també treballen amb el Codi de Govern Corporatiu neerlandès. El Codi posa la creació de valor a llarg termini i la sostenibilitat al centre de la tasca del consell i funciona sobre la base de complir o explicar. No és una llei, però una desviació que no s'aplica ni s'explica és exactament el tipus de material que utilitzarà un demandant o un comitè d'empresa.Pot participar-hi la Cambra d'Empresa?
Sí, i aquest fòrum és fàcil de passar per alt. Segons els articles 2:344 i següents de la Llei Federal de Treball (BW), la Cambra d'Empresa (Ondernemingskamer) pot ordenar una investigació sobre la política i els assumptes d'una empresa quan hi hagi raons ben fonamentades per dubtar d'una política sòlida. També pot trobar mala gestió (wanbeleid). Un consell que ignora una exposició ambiental o de drets humans clarament previsible, o decideix sense cap ponderació documentada, queda exposat per aquesta via tant com per una reclamació per responsabilitat extracontractual. Les normes sobre els procediments d'investigació i el procediment de resolució de conflictes es van modernitzar per la Llei de modificació de les normes de resolució de conflictes i el procediment d'investigació (WAGEVOE), en vigor des de l'1 de gener de 2025. La responsabilitat externa d'un director envers un tercer és més difícil d'establir. Requereix un retret personal seriós contra aquest individu. No obstant això, no és teòric quan un director va signar personalment declaracions o decisions que se sap que no es poden defensar. La protecció pràctica és el procés: opcions documentades, assessorament documentat i actes que demostrin que realment es va fer el compromís. Aquest és també el tema de la nostra nota sobre el paper i les funcions del consell d'administració.Què hauria de fer ara la teva empresa?
Comença per establir quines obligacions realment vinculen la teva empresa i, a continuació, torna a treballar a partir dels dos tipus d'afirmacions realistes: missatges i conducta de sostenibilitat. La resposta difereix notablement entre un grup que cotitza en borsa, una gran empresa privada dins l'àmbit de la presentació d'informes i un proveïdor que no compleix cap dels llindars però té clients que sí que ho fan. Aquest mapatge decideix on pertany el teu pressupost. A continuació, segueix aquests passos:- Per als missatges de sostenibilitat: creeu i manteniu un fitxer de justificació per a cada afirmació pública, comproveu el llenguatge basat en compensacions amb les normes que s'apliquen a partir del 27 de setembre de 2026 i doneu a una sola persona la propietat del que publica màrqueting.
- Per a reclamacions per conducta: identifiqueu on l'empresa té coneixement d'un risc previsible i greu, quines mesures factibles existeixen i què ha promès públicament l'empresa. La bretxa entre la promesa i la pràctica és on es guanyen i es perden aquests casos.
- Alineeu els documents. Els informes de sostenibilitat, les condicions dels proveïdors, les garanties dels clients, els convenis de finançament i la publicitat haurien de dir coses compatibles. En diverses disputes, les proves decisives van provenir dels propis informes de l'empresa en lloc d'una investigació externa.
- Tracteu la governança com a prova. Les actes del consell i dels comitès que registren l'avaluació, les alternatives i els motius de l'elecció són la resposta més sòlida a l'al·legació que simplement es va ignorar un risc.
En resum
- Les reclamacions ESG als Països Baixos es basen en el deure obert de diligència de l'article 6:162 BW, que normalment s'aplica mitjançant una acció col·lectiva en virtut de l'article 3:305a BW.
- El Tribunal d'Apel·lació va acceptar un deure de cura climàtic per a Shell el 2024, però va anul·lar l'ordre de reducció del 45%; el Tribunal Suprem encara no s'ha pronunciat.
- El greenwashing és el risc més immediat: a partir del 27 de setembre de 2026, les afirmacions verdes genèriques i les afirmacions de neutralitat basades en la compensació estan prohibides.
- Després de l'Òmnibus I, la CSDDD no té cap règim de responsabilitat civil de la UE, un límit de sanció del 3% de la facturació i s'aplica a partir del 26 de juliol de 2029.
- Per als directors, la presa de decisions documentada és la millor protecció contra la responsabilitat i els procediments de la Cambra d'Empresa.
Preguntes freqüents
Què significa ESG en govern corporatiu?
ESG significa Ambiental, Social i de Governança. És una manera d'avaluar una empresa més enllà de les seves xifres financeres. En la legislació neerlandesa, l'ESG no és una font de deures en si mateixa; les obligacions provenen del dret de responsabilitat civil extracontractual, el dret societari, el dret del consumidor i la legislació de la UE.
Com estan configurant els tribunals holandesos la responsabilitat corporativa en matèria d'ESG?
Els tribunals neerlandesos apliquen el deure general de diligència de l'article 6:162 BW a la conducta ambiental i social. El Tribunal d'Apel·lació de la Haia va confirmar el novembre de 2024 que Shell té aquest deure, tot anul·lant el percentatge de reducció fix imposat el 2021. Aquest cas es troba ara davant del Tribunal Suprem.
Per què són importants les pràctiques sostenibles legalment per a les empreses?
Perquè els errors ara tenen conseqüències legals. Les afirmacions enganyoses sobre sostenibilitat són pràctiques comercials deslleials en virtut dels articles 6:193a i següents de la Llei de Comptes Anuals. Les obligacions d'informació s'apliquen mitjançant la llei de comptes anuals. Una conducta per sota de l'estàndard de cura pot ser impugnada en una acció col·lectiva en virtut de l'article 3:305a de la Llei de Comptes Anuals.
Què signifiquen les sentències històriques per al govern corporatiu als Països Baixos?
Sentències com ara Urgenda i la apel·lació de Shell mostren que l'estàndard obert de cura de l'article 6:162 BW es pot aplicar a la conducta climàtica i de drets humans. No fan que els marcs ESG siguin vinculants per si mateixos. Els deures vinculants provenen de la llei, de les normes de la UE i dels contractes que signa una empresa.
No esteu segurs de la vostra situació? Expliqueu-nos la vostra situació. Us informarem de les vostres opcions en el termini d'un dia laborable.
Com Law & More us pot ajudar amb això s'explica al nostre advocat corporatiu
