Una fusió legal segons la legislació neerlandesa requereix temps. S'ha de redactar una proposta de fusió, s'han de presentar o fer públics els documents financers, i només després que hagi expirat el període legal d'oposició el notari executa l'escriptura de fusió. A la pràctica, però, les conseqüències financeres d'aquesta fusió sovint comencen a produir-se molt abans. D'això es tracta exactament l'efecte retroactiu en una fusió legal, i és un tema que regularment dóna lloc a malentesos entre empresaris, comptables i fins i tot directors experimentats.
En aquest bloc explico com es relaciona l'efecte retroactiu comptable amb la data legal de la fusió, fins a quin punt es pot fer, quines són les normes fiscals i per què els documents financers que acompanyen la proposta de fusió constitueixen un dels errors més subestimats a la pràctica. Al final, responc a les preguntes més freqüents sobre aquest tema.
Data legal de la fusió versus data d'entrada en vigor comptable
En tota fusió legal, cal distingir entre dos moments diferents, que sovint es confonen.
La fusió només té efecte legal l'endemà que el notari hagi executat l'escriptura de fusió. A partir d'aquest moment, els actius i passius de la societat que desapareix es transfereixen a títol universal a la societat adquirent, la societat que desapareix deixa d'existir i els accionistes de la societat que desapareix esdevenen en principi accionistes de la persona jurídica adquirent. Això es desprèn de les disposicions bàsiques del Títol 7 del Llibre 2 del Codi Civil neerlandès.
Tanmateix, a efectes d'informació financera, s'aplica una data diferent, molt anterior. La legislació neerlandesa permet designar una data anterior a partir de la qual les transaccions financeres de l'empresa que desapareix es consideren per compte i risc de l'empresa adquirent. A la pràctica, aquesta data es coneix com a data d'entrada en vigor comptable o data de la bisagra. Concretament, això significa que els ingressos, les despeses, els beneficis i les pèrdues de l'empresa que desapareix ja es poden processar a l'administració i als comptes anuals de l'empresa adquirent a partir de, per exemple, l'1 de gener, tot i que la fusió en si mateixa només entri legalment en vigor mesos després.
Fins a quin punt pot arribar l'efecte retroactiu?
Cal matisar alguns detalls, perquè aquest és un punt que sovint es comunica de manera massa rígida a la pràctica. L'assignació financera té lloc a partir d'una data explícitament indicada a la proposta de fusió, d'acord amb l'article 2:312, paràgraf 2, del Codi Civil neerlandès. Aquesta data sol coincidir amb l'inici de l'exercici fiscal en curs, generalment l'1 de gener per a les empreses l'exercici fiscal de les quals coincideix amb l'any natural, però aquest no és un límit absolut establert en tantes paraules a la llei. El marge per tornar més enrere està delimitat pels límits de la llei de fusions i la llei de comptes anuals aplicables, i s'ha d'avaluar en cada cas individual en funció dels últims comptes anuals adoptats, la data de tancament escollida a la proposta de fusió i si aquesta data és defensable a la llum dels interessos dels accionistes, els creditors i les autoritats fiscals.
Si els exercicis financers de les empreses que es fusionen no coincideixen, no es pot utilitzar simplement una data estàndard com l'1 de gener. En aquest cas, s'ha d'avaluar per a cada empresa com es relaciona la data comptable escollida amb l'últim exercici financer tancat i adoptat de cada part individual. Una data d'entrada en vigor escollida incorrectament pot donar lloc a preguntes per part del comptable, converses amb les autoritats fiscals neerlandeses o treballs correctius a l'administració posteriorment.
L'efecte pràctic sobre l'administració i els comptes anuals
L'efecte retroactiu no canvia el moment legal en què la fusió té efecte, però sí que té conseqüències de gran abast per a l'administració. Els resultats de l'empresa que desapareix s'inclouen a les xifres de l'empresa adquirent a partir de la data de la bisagra escollida. Les transaccions intracompetitives que van tenir lloc entre les parts durant el període intermedi s'han d'avaluar acuradament i eliminar si cal, per tal que no es produeixi un doble recompte. L'administració també ha de poder justificar quines partides són per al compte de l'empresa adquirent a partir de la data escollida, i els comptes anuals i les seves notes s'han d'alinear amb l'estructura de fusió escollida. Per tant, l'efecte retroactiu no és només una elecció legal, sinó, alhora, un projecte administratiu en què l'administració financera, el comptable, l'assessor fiscal i el notari han d'estar ben coordinats.
El tractament fiscal: la facilitat de fusió amb neutralitat fiscal
El fet que l'efecte retroactiu comptable sigui possible segons el dret civil no significa automàticament que també es liquidaran les conseqüències fiscals. A efectes fiscals, sovint es fa ús de la facilitat per a la fusió amb neutralitat fiscal en virtut de l'article 14b de la Llei neerlandesa de l'impost sobre la renda de societats de 1969. El punt de partida d'aquesta facilitat és que la tributació de, per exemple, les reserves ocultes i els crèdits fiscals es pot ajornar a l'empresa adquirent, sempre que es compleixin les condicions de la facilitat i la fusió no tingui com a objectiu principal evitar o ajornar la tributació.
Les autoritats fiscals neerlandeses presten especial atenció a si la fusió s'ha estructurat per motius comercials genuïns i a la posició de les pèrdues i els crèdits fiscals a les empreses que es fusionen. Cal una atenció especial quan existeixen pèrdues en una de les parts que es fusionen, quan la fusió té com a objectiu una clara optimització fiscal sense una justificació empresarial sòlida, quan hi ha diferents formes jurídiques implicades en la fusió, per exemple, una societat limitada privada (BV) que es fusiona amb una fundació, quan hi tenen un paper els elements transfronterers o quan la fusió forma part d'una reestructuració més àmplia. L'efecte retroactiu del dret civil i la seva acceptació fiscal sovint van en paral·lel a la pràctica, però això no és automàtic. Sempre és necessària una avaluació fiscal per separat.
Els documents financers que acompanyen la proposta de fusió: observeu el termini de sis mesos
Un tema que sovint es passa per alt a la pràctica és la vigència dels documents financers que acompanyen la proposta de fusió. Si els darrers comptes anuals o altres estats financers adoptats d'una empresa que es fusiona daten de més de sis mesos abans de la presentació o publicació de la proposta de fusió, aquests documents més antics no són invàlids com a tals, però ja no són suficients per a l'expedient de fusió. En aquest cas, el consell d'administració ha de, d'acord amb l'article 2:313 paràgraf 2 del Codi Civil neerlandès, preparar un compte anual complementari o un estat provisional d'actius i passius, amb una data de referència no anterior al primer dia del tercer mes anterior al mes de presentació, i presentar-lo o publicar-lo juntament amb la proposta de fusió, en la mesura que sigui necessari, d'acord amb l'article 2:314 paràgraf 1 del Codi Civil neerlandès.
Per tant, el termini de sis mesos es refereix a la integritat de l'expedient de fusió, no a la validesa civil dels comptes anuals antics com a tals. El règim té com a objectiu garantir que els accionistes, els creditors i el notari tinguin accés a informació financera prou actualitzada a l'hora d'avaluar la fusió. A més, l'article 2:315 paràgraf 1 del Codi Civil neerlandès continua exigint que el consell d'administració reveli els canvis significatius en els actius i passius que es produeixin després de la proposta de fusió. Cal tenir en compte que la data d'entrada en vigor comptable escollida en virtut de l'article 2:312 paràgraf 2 del Codi Civil neerlandès i el requisit de moneda en virtut de l'article 2:313 paràgraf 2 del Codi Civil neerlandès són dos requisits separats, que sovint es confonen però s'han de complir independentment l'un de l'altre.
Quant de temps són vàlids els documents financers?
La prova de sis mesos s'avalua en un moment fix, és a dir, el moment de la presentació o publicació de la proposta de fusió. En aquest moment, els últims comptes anuals adoptats no poden ser anteriors a sis mesos, o s'ha d'haver preparat un compte anual complementari o un estat provisional d'actius i passius. Aquest estat provisional tampoc no s'ha d'haver elaborat amb gaire antelació a la presentació, amb una data de referència no anterior al primer dia del tercer mes anterior al mes de presentació. A la pràctica, això significa que els documents poden tenir, de fet, no més d'uns quants mesos d'antiguitat en el moment de la presentació.
On les coses sovint van malament és la qüestió del que passa en el període posterior a la presentació. Un procés de fusió pot, donat el període d'oposició legal i el temps que necessita el notari, trigar fàcilment diversos mesos abans que s'executi l'escriptura. La llei no exigeix una nova actualització dels comptes anuals o de l'estat d'actius i passius simplement perquè passa temps entre la presentació i l'execució. En canvi, des del moment de la presentació s'aplica una obligació de divulgació contínua en virtut de l'article 2:315 paràgraf 1 del Codi Civil neerlandès: el consell d'administració de cada societat que es fusiona ha d'informar els accionistes i les altres societats que es fusionen dels canvis significatius en els actius i passius que es produeixin després de la data de la proposta de fusió i abans que la fusió entri en vigor.
Per tant, la validesa dels documents financers no està lligada a una vida útil contínua fins a l'execució de l'escriptura, sinó al caràcter instantani de la presentació, complementat per l'obligació d'informar sobre els esdeveniments materials posteriors. Si transcorre un període més llarg entre la presentació i l'execució prevista, per exemple a causa de la presentació d'una objecció o retards en la presa de decisions, és prudent, per precaució, avaluar si la situació financera de les empreses implicades encara correspon a la imatge que donen els documents presentats, tot i que la llei no exigeix una nova prova de sis mesos per a això. En cas de dubte, un estat actualitzat de l'actiu i el passiu, o almenys una divulgació explícita en virtut de l'article 2:315 paràgraf 1 del Codi Civil neerlandès, és la manera més segura d'evitar objeccions o discussions dels creditors durant la revisió notarial.
Què passa si els documents financers falten o estan desactualitzats?
La inexistència de documents financers o els documents que estiguin obsolets no anul·len automàticament la fusió. La jurisprudència disponible no estableix una regla que una fusió sigui automàticament invàlida tan bon punt els documents tinguin més de sis mesos d'antiguitat. El Tribunal Suprem neerlandès ha confirmat que una fusió continua sent vàlida sempre que el tribunal no l'hagi anul·lada, i que l'anul·lació només és possible pels motius limitatius de l'article 2:323 paràgraf 1 del Codi Civil neerlandès. El problema dels documents que falten o estiguin obsolets rau, per tant, principalment en l'incompliment de les obligacions de documentació i divulgació, amb conseqüències per a la capacitat de procedir a l'execució i possiblement per a la responsabilitat del director, i no en la invalidesa automàtica de la fusió o de les figures més antigues en si.
Per al notari, aquest és un punt delicat. Mentre l'expedient de fusió no estigui complet, el notari no pot declarar que s'han complert els requisits formals legals, tal com exigeix l'article 2:318, paràgraf 2, del Codi Civil neerlandès, i en principi es negarà a executar l'escriptura fins que l'expedient no s'hagi complementat. Per als creditors, la protecció més important abans de l'execució rau en el dret d'oposició en virtut de l'article 2:316, paràgraf 1, del Codi Civil neerlandès. Els documents que falten o estan desactualitzats no són en si mateixos un motiu d'oposició, però són rellevants en la mesura que fan plausible que la situació financera de l'empresa adquirent després de la fusió ofereixi menys garanties que es satisfarà la reclamació. El tribunal desestima aquesta sol·licitud si el creditor no ho fa plausible, tal com també s'ha confirmat en la jurisprudència recent del Amsterdam Tall de districte.
Registrar la data a la proposta de fusió
La data d'entrada en vigor comptable escollida no és una opció que es pugui afegir posteriorment. Si s'ha d'utilitzar l'efecte retroactiu, aquesta data s'ha d'incloure explícitament i amb antelació a la proposta de fusió presentada a la Cambra de Comerç dels Països Baixos, d'acord amb l'article 2:312 paràgraf 2 del Codi Civil dels Països Baixos. La proposta de fusió constitueix la base de tot el procés i, a més d'aquesta data, també conté les entitats jurídiques que es fusionen, l'empresa adquirent, la taxa de canvi proposada si escau, les conseqüències per als accionistes, creditors i altres parts interessades, i les conseqüències per als empleats. Una proposta de fusió poc clara o incompleta pot comportar problemes posteriorment durant l'execució, durant la revisió dels documents per part del notari o durant l'avaluació fiscal.
La posició dels empleats, creditors i accionistes
L'efecte retroactiu és principalment rellevant per al processament financer. Tanmateix, les conseqüències legals per a tercers només tenen efecte d'acord amb les normes del dret de fusions, i no retroactivament. Els empleats poden veure's afectats en la seva posició legal per la fusió, els creditors tenen el dret d'objecció descrit anteriorment i els accionistes o membres, depenent de la forma jurídica, participen en la presa de decisions relacionades amb la fusió. Una comunicació clara i una documentació correcta són essencials per evitar que l'efecte retroactiu escollit creï erròniament la impressió que la posició d'aquestes parts també canvia en una data anterior.
Preguntes freqüents sobre l'efecte retroactiu en una fusió legal
A partir de quina data pot començar la retroactivitat comptable?
La data es registra a la proposta de fusió d'acord amb l'article 2:312 paràgraf 2 del Codi Civil neerlandès i, a la pràctica, sol coincidir amb l'inici de l'exercici econòmic en curs. No existeix un límit legal fix i explícitament establert, però la data escollida ha d'ajustar-se als límits de la llei de fusions i la llei de comptes anuals i ha de coincidir amb els últims comptes anuals adoptats de les empreses implicades.
L'efecte retroactiu també és automàticament vàlid a efectes fiscals?
No. Les autoritats fiscals neerlandeses generalment accepten l'efecte retroactiu comptable en el marc de la fusió amb neutralitat fiscal segons l'article 14b de la Llei de l'impost sobre la renda de societats de 1969, sempre que no s'obtingui cap avantatge fiscal indegut, per exemple, compensant indegudament les pèrdues. El dret civil i l'efecte retroactiu fiscal sovint van en paral·lel, però això s'ha d'avaluar per separat en cada cas.
Què passa si els exercicis econòmics de les societats que es fusionen no coincideixen?
En aquest cas, no es pot assumir simplement una data estàndard com l'1 de gener. S'ha d'avaluar per a cada empresa com es relaciona la data de tancament escollida amb l'últim exercici fiscal tancat i adoptat d'aquesta empresa, cosa que sovint requereix un enfocament a mida.
Els documents financers de més de sis mesos no són vàlids per a la proposta de fusió?
No, aquests documents no són invàlids com a tals, però ja no són suficients. El consell d'administració ha de, d'acord amb l'article 2:313 paràgraf 2 del Codi Civil neerlandès, preparar un compte anual complementari o un estat provisional d'actius i passius i presentar-lo juntament amb la proposta de fusió, en la mesura que sigui necessari, d'acord amb l'article 2:314 paràgraf 1 del Codi Civil neerlandès.
Quant de temps són vàlids els documents financers després de la presentació de la proposta de fusió?
La prova de sis mesos només s'aplica en el moment de la presentació o publicació de la proposta de fusió. Per al període posterior, la llei no prescriu un nou termini d'actualització; no obstant això, l'article 2:315 paràgraf 1 del Codi Civil neerlandès imposa una obligació contínua de revelar els canvis significatius en els actius i passius que es produeixin després de la presentació, fins que la fusió entri en vigor. En un procés més llarg entre la presentació i l'execució, és prudent, per precaució, avaluar si cal una actualització o revelació addicional, tot i que la llei no ho exigeix estrictament.
Pot un creditor aturar la fusió a causa de la manca de documents financers?
Un creditor pot presentar una objecció d'acord amb l'article 2:316, paràgraf 1, del Codi Civil neerlandès. Els documents que falten o estan desactualitzats no són un motiu independent d'objecció, però poden contribuir a fer plausible que la situació financera de l'empresa adquirent després de la fusió ofereixi menys garanties que la reclamació serà satisfeta. El tribunal desestima la sol·licitud si això no es fa plausible.
Es pot anul·lar una fusió posteriorment a causa de defectes en l'expedient de fusió?
Només fins a cert punt. L'article 2:323 paràgraf 1 del Codi Civil neerlandès conté un sistema limitatiu de motius d'anul·lació. Una fusió registrada en una escriptura atorgada pel notari és i continua sent vàlida mentre el tribunal no l'hagi anul·lada, fins i tot si l'expedient de fusió va mostrar defectes processals.
El notari ha de negar-se a signar l'escriptura si falten documents financers?
En principi, sí. El notari només pot declarar que s'han complert els requisits formals legals, tal com exigeix l'article 2:318 paràgraf 2 del Codi Civil neerlandès, si l'expedient de fusió està complet. Si falten documents obligatoris, la decisió lògica és negar-se a executar fins que l'expedient s'hagi complementat.
La fusió amb una forma jurídica diferent, com ara una fundació, canvia les normes?
Sí, això mereix una atenció a part. Les facilitats fiscals com la fusió amb neutralitat fiscal no s'apliquen automàticament de la mateixa manera a diferents formes jurídiques. Quan es fusiona, per exemple, una societat mercantil amb una fundació, no s'ha d'assumir simplement l'enfocament estàndard per a les fusions entre societats de capital regular, sinó que s'ha d'avaluar específicament per endavant.
Conclusió i consells personalitzats
L'efecte retroactiu en una fusió legal és una eina valuosa que fa que la informació financera sigui més pràctica i pot encaixar bé dins d'una reestructuració més àmplia. La fusió en si mateixa només comença a existir l'endemà de l'execució de l'escriptura notarial, però a efectes comptables sovint és possible alinear-la amb una data anterior registrada a la proposta de fusió. Aquesta elecció s'ha de preparar acuradament: la data s'ha d'indicar explícitament a la proposta de fusió, l'administració s'ha d'establir en conseqüència, els documents financers han de ser prou actuals per complir el termini de sis mesos de l'article 2:313 del Codi Civil neerlandès i el tractament fiscal ha d'estar justificat per motius comercials genuïns i ser defensable.
L'assessorament personalitzat és especialment necessari en casos que impliquen exercicis financers diferents, posicions de pèrdues, elements transfronterers o fusions entre diferents formes jurídiques. Si us trobeu en una d'aquestes situacions, poseu-vos en contacte amb Law & More per avaluar la data de tancament escollida, la proposta de fusió i els aspectes fiscals de la vostra fusió, de manera que puguem planificar els passos necessaris junts.
