La nova modificació a la Llei de supervisió de les oficines fiduciaries holandeses i la prestació de plus de domicili
Durant els últims anys, el sector de la confiança holandès s'ha convertit en un sector altament regulat. Les oficines de confiança als Països Baixos estan sota una estricta supervisió. La raó d'això és que el regulador finalment ha entès i s'ha adonat que les oficines de confiança corren un gran risc d'implicar-se en el blanqueig de capitals o de fer negocis amb parts fraudulentes. Per tal de poder supervisar les oficines de confiança i regular el sector, l'any 2004 va entrar en vigor la llei de supervisió de les oficines de confiança holandesa (Wtt).
D'acord amb aquesta llei , les oficines fiduciaries han de complir diversos requisits per poder dur a terme les seves activitats. Recentment es va adoptar una altra esmena a la Wtt, que va entrar en vigor l'1 de gener de 2019. Aquesta esmena legislativa implica, entre altres coses, que la definició de proveïdor de domicili segons la Wtt s'ha ampliat.
Com a conseqüència d'aquesta modificació, més institucions entren dins de l'àmbit del Wtt, la qual cosa pot tenir conseqüències importants per a aquestes institucions. En aquest article s'explicarà què comporta la modificació del Wtt pel que fa a la dotació de domicili i quines són les conseqüències pràctiques de la modificació en aquest àmbit.
1. Els antecedents de l'acta de supervisió de l'oficina de confiança holandesa
Una oficina fiduciaria és una persona jurídica, empresa o persona física que, professionalment o comercialment, presta un o més serveis de confiança, amb o sense altres persones jurídiques o societats. Com el nom del Wtt ja indica, les oficines de confiança estan subjectes a supervisió. L'autoritat de supervisió és el Banc Central holandès. Sense un permís del Banc Central holandès, les oficines de confiança no poden operar des d'una oficina als Països Baixos.
El Wtt inclou, entre altres temes, la definició d'una oficina de confiança i els requisits que han de complir les oficines de confiança als Països Baixos per obtenir un permís. El Wtt classifica cinc categories de serveis de confiança. Les organitzacions que ofereixen aquests serveis es defineixen com una oficina de confiança i requereixen un permís segons el Wtt. Es refereix als serveis següents:
- ser director o soci d’una persona jurídica o empresa;
- proporcionar una adreça o una adreça postal, juntament amb la prestació de serveis addicionals (subministrament de domicili més);
- fer ús d’una empresa de conductes en benefici del client;
- venda o mediació en la venda de persones jurídiques;
- actuant com a síndic.
Les autoritats holandeses han tingut diverses raons per introduir el Wtt. Abans de la introducció del Wtt, el sector de la confiança no s'havia cartografiat, o amb prou feines,, especialment pel que fa al gran grup d'oficines de confiança més petites. Amb la introducció de la supervisió, es podria aconseguir una millor visió del sector de la confiança.
La segona raó per introduir el Wtt és que les organitzacions internacionals, com el Financial Action Task Force, van assenyalar un major risc que les oficines de confiança s'impliquin, entre altres coses, en el blanqueig de capitals i l'evasió fiscal. Segons aquestes organitzacions, hi havia un risc d'integritat en el sector de la confiança que s'havia de gestionar mitjançant la regulació i la supervisió. Aquestes institucions internacionals també han recomanat mesures, inclòs el principi del coneixement del vostre client, que se centra en les operacions comercials incorruptibles i on les oficines de confiança han de saber amb qui fan negocis. La finalitat és evitar que el negoci es faci amb parts fraudulentes o delictives.
L'últim motiu per introduir el Wtt és que l'autoregulació pel que fa a les oficines de confiança als Països Baixos no es considerava suficient. No totes les oficines de confiança estaven subjectes a les mateixes normes, ja que no totes les oficines estaven reunides en una sucursal o organització professional. A més, faltava una autoritat de supervisió que pogués garantir l'aplicació de les normes.[1] Aleshores, el Wtt va assegurar que s'establís una regulació clara sobre les oficines de confiança i que es resolguessin els problemes esmentats.
2. La definició de prestació de domicili més servei
Des de la introducció de la Wtt el 2004, hi ha hagut esmenes regulars a aquesta llei. El 6 de novembre de 2018, el Senat neerlandès va adoptar una nova esmena a la Wtt. Amb la nova Llei neerlandesa de supervisió d'oficines fiduciaries de 2018 (Wtt 2018), que va entrar en vigor l'1 de gener de 2019, els requisits que han de complir les oficines fiduciaries s'han tornat més estrictes i l'autoritat supervisora disposa de més mitjans d'aplicació. Aquest canvi ha ampliat, entre d'altres, el concepte de "provisió de domicili plus". Segons l'antic Wtt, el següent servei es considerava un servei fiduciari: la provisió d'una adreça per a una entitat jurídica en combinació amb la realització de serveis addicionals . Això també s'anomena provisió de domicili plus.
En primer lloc, és important entendre què implica exactament la provisió de domicili. Segons el Wtt, la provisió de domicili és la provisió d'una adreça postal o una adreça de visita, per encàrrec d'una entitat jurídica, empresa o persona física que no pertany al mateix grup que el proveïdor de l'adreça . Si l'entitat que proporciona l'adreça realitza serveis addicionals a més d'aquesta provisió, parlem de la provisió de domicili plus. Conjuntament, aquestes activitats es consideren un servei de confiança segons el Wtt. Els següents serveis addicionals estaven inclosos en l'antic Wtt:
- assessorament o assistència en dret privat, a excepció de realitzar activitats de recepció;
- donar assessorament fiscal o tenir cura de les declaracions d’impostos i serveis relacionats;
- realitzar activitats relacionades amb la preparació, avaluació o auditoria dels comptes anuals o de la conducta de les administracions;
- la contractació d’un director per a una persona jurídica o empresa;
- altres activitats addicionals que es designin per ordre administratiu general.
La prestació de domicili juntament amb la realització d’un dels serveis addicionals esmentats anteriorment es considera un servei de confiança de l’antiga Wtt. Les organitzacions que proporcionin aquesta combinació de serveis han de tenir un permís segons el Wtt.
Segons el Wtt 2018, els serveis addicionals s’han modificat lleugerament. Ara tracta de les activitats següents:
- donar assessorament legal o proporcionar assistència, a excepció de realitzar activitats de recepció;
- tenir cura de les declaracions d’impostos i serveis relacionats;
- realitzar activitats relacionades amb la preparació, avaluació o auditoria dels comptes anuals o de la conducta de les administracions;
- la contractació d’un director per a una persona jurídica o empresa;
- altres activitats addicionals que es designin per ordre administratiu general.
És evident que els serveis addicionals de la Wtt 2018 no es desvien gaire dels serveis addicionals de l'antiga Wtt. La definició d’assessorar assessorament al primer punt s’amplia lleugerament i la definició d’assessorament fiscal es treu de la definició, però d’altra manera es tracta gairebé dels mateixos serveis addicionals.
No obstant això, quan es compara el Wtt 2018 amb l'antic Wtt, es pot observar un gran canvi pel que fa a la provisió de domicili plus. De conformitat amb l'article 3, paràgraf 4, subb del Wtt 2018, es prohibeix dur a terme activitats sense permís sobre la base d'aquesta llei, que tinguin com a objectiu tant la provisió d'una adreça postal o una adreça de visita tal com es fa referència a la secció b de la definició de serveis fiduciaris, com la realització de serveis addicionals tal com es fa referència en aquesta part, en benefici d'una mateixa persona física, entitat jurídica o empresa.
[2] Aquesta prohibició va sorgir perquè la provisió del domicili i la prestació de serveis addicionals sovint es realitzen per separat a la pràctica , la qual cosa significa que aquests serveis no els realitza la mateixa part.
En canvi, una part, per exemple, realitza els serveis addicionals i després posa el client en contacte amb una altra part que proporciona el domicili. Com que la realització de serveis addicionals i la prestació del domicili no són realitzades per la mateixa part, en principi no parlem d'un servei de confiança segons l'antic Wtt. En separar aquests serveis, tampoc no es requereix cap permís segons l'antic Wtt i s'evita així l'obligació d'obtenir aquest permís. Per tal d'evitar aquesta separació de serveis de confiança en el futur, s'ha inclòs una prohibició a l'article 3, paràgraf 4, sub b Wtt 2018.
3. Conseqüències pràctiques de la prohibició de separar serveis de confiança
Segons l'antic Wtt, les activitats dels prestadors de serveis que separen la prestació del domicili i la realització d'activitats addicionals, i fan que aquests serveis facin diferents parts, no entren dins de la definició de servei de confiança. Tanmateix, amb la prohibició de l'article 3, paràgraf 4, sub b Wtt 2018, també està prohibit que les parts que separen els serveis de confiança realitzin aquestes activitats sense permís.
Això implica que les parts que vulguin continuar exercint les seves activitats d'aquesta manera necessiten un permís i, per tant, també estan sota la supervisió del Banc Nacional Holandès. La prohibició comporta que els prestadors de serveis prestin un servei de confiança segons el Wtt 2018 quan desenvolupin activitats que tinguin com a objectiu tant la prestació del domicili com la realització de serveis addicionals.
Per tant, un proveïdor de serveis no pot realitzar serveis addicionals i posteriorment posar el seu client en contacte amb una altra part que li proporcioni el domicili, sense tenir un permís segons la Wtt. A més, un proveïdor de serveis no pot actuar com a intermediari posant un client en contacte amb diverses parts que puguin proporcionar el domicili i realitzar serveis addicionals, sense un permís. [3] Aquest és el cas fins i tot quan aquest intermediari no proporciona el domicili en si mateix ni realitza serveis addicionals.
4. Remetre els clients a proveïdors específics de domicili
A la pràctica, sovint hi ha parts que realitzen serveis addicionals i posteriorment deriven el client a un proveïdor de domicili concret. A canvi d'aquesta derivació, el proveïdor de domicili sovint paga una comissió a la part que va derivar el client. Tanmateix, segons el Wtt 2018, ja no està permès que els proveïdors de serveis cooperin i separin deliberadament els seus serveis per evitar el Wtt.
Quan una organització realitza serveis addicionals per als clients, no està permès derivar aquests clients a proveïdors específics de domicili. Això implica que hi ha una cooperació entre les parts que té com a objectiu evitar el Wtt. A més, quan es rep una comissió per referències, és evident que hi ha una cooperació entre les parts en què els serveis de confiança estan separats.
L'article pertinent del Wtt parla de la realització d'activitats destinades tant a proporcionar una adreça postal o una adreça de visita com a la prestació de serveis addicionals. El memoràndum d'esmena fa referència a posar el client en contacte amb diferents parts.[4] El Wtt 2018 és una llei nova, per la qual cosa en aquest moment no hi ha sentències judicials respecte a aquesta llei. A més, la literatura pertinent només tracta els canvis que comporta aquesta llei.
Això vol dir que, en aquests moments, encara no està clar com funcionarà exactament la llei a la pràctica. Com a resultat, en aquest moment no sabem quines accions s'engloben exactament dins de les definicions de "dirigit a" i "posar en contacte amb". Per tant, actualment no es pot dir quines actuacions s'inclouen exactament sota la prohibició de l'article 3, paràgraf 4, sub b Wtt 2018. No obstant això, és segur que es tracta d'una escala progressiva. La derivació a proveïdors de domicili concrets i la percepció d'una comissió per aquestes derivacions es considera posar en contacte els clients amb un proveïdor de domicili.
La recomanació de proveïdors de domicili concrets amb els quals hom té bones experiències suposa un risc, encara que en principi el client no està directament referit a un proveïdor de domicili. No obstant això, en aquest cas s'esmenta un proveïdor de domicili concret amb el qual el client pot contactar. Hi ha moltes possibilitats que això es consideri "posar en contacte el client" amb un proveïdor de domicili. Després de tot, en aquest cas el client no ha de fer cap esforç per trobar un proveïdor de domicili.
Encara és la qüestió de si parlem de "posar el client en contacte amb" quan un client es remet a una pàgina de cerca de Google emplenada. Això es deu al fet que, en fer-ho, no es recomana cap proveïdor de domicili específic, però la institució proporciona noms de proveïdors de domicili al client. Per tal d'aclarir quines actuacions entren exactament en l'àmbit de la prohibició, la disposició legal s'haurà de desenvolupar més en la jurisprudencia.
5. conclusió
És evident que el Wtt 2018 pot tenir conseqüències importants per a les parts que realitzin serveis addicionals i alhora deriven els seus clients a una altra part que els pugui proporcionar domicili. Sota l'antic Wtt, aquestes institucions no entraven dins l'àmbit d'aplicació del Wtt i, per tant, no requerien un permís segons el Wtt. Tanmateix, des que el Wtt 2018 ha entrat en vigor, hi ha una prohibició de l'anomenada separació de serveis de confiança.
A partir d'ara, les entitats que realitzen activitats centrades tant en la prestació del domicili com en la realització de serveis addicionals, entren dins l'àmbit de la Wtt i necessiten obtenir una autorització segons aquesta llei. A la pràctica, hi ha moltes organitzacions que realitzen serveis addicionals i després deriven els seus clients a un proveïdor de domicili. Per cada client que remeten, reben una comissió del proveïdor de domicili.
Tanmateix, des que va entrar en vigor el Wtt 2018, ja no està permès que els proveïdors de serveis col·laborin i separen els serveis deliberadament per evitar el Wtt. Per tant, les organitzacions que treballen sobre aquesta base haurien de fer una mirada crítica a les seves activitats. Aquestes organitzacions tenen dues opcions: ajustar les seves activitats, o entren dins l'àmbit del Wtt i, per tant, requereixen un permís i estan subjectes a la supervisió del Banc Central holandès.
Contacte
Si teniu preguntes o comentaris després de llegir aquest article, no dubteu a posar-vos en contacte amb el Sr. Ruby van Kersbergen, advocada de Law & More per [protegit per correu electrònic], o el Sr. Tom Meevis, advocat de Law & More per [protegit per correu electrònic], o truqueu al +31 (0)40-3690680.
[1] K. Frielink, Toezicht Trustkantoren in Nederland , Deventer: Wolters Kluwer Nederland 2004.
[2] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[3] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[4] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
