Els directius d’una empresa haurien de guiar-se en tot moment per l’interès de la companyia. Què passa si els consellers han de prendre decisions que impliquin els seus propis interessos personals? Quin interès preval i què s’espera que faci un director en aquesta situació?
Quan hi ha un conflicte d’interessos?
Quan gestiona l’empresa, el consell de vegades pot prendre una decisió que també proporciona un avantatge a un director específic. Com a director, heu de vetllar pels interessos de la companyia i no pels vostres propis interessos personals. No hi ha cap problema immediat si una decisió presa pel consell d'administració fa que un director se'n beneficiï personalment. Això és diferent si aquest interès personal entra en conflicte amb els interessos de l’empresa. En aquest cas, el director no pot participar en reunions ni en la presa de decisions.
En el cas Bruil, el Tribunal Suprem va dictaminar que hi ha un conflicte d’interessos si el director no és capaç de salvaguardar els interessos de l’empresa i de la seva empresa afiliada de manera que es pugui esperar que un director sencer i imparcial ho faci la presència d’un interès personal o d’un altre interès que no sigui paral·lel al de l’entitat jurídica. [1] Per determinar si hi ha un conflicte d'interessos, s'han de tenir en compte totes les circumstàncies rellevants del cas.
Hi ha un conflicte d'interessos qualitatiu quan el director actua en diferents funcions. És el cas, per exemple, quan el director d'una empresa és al mateix temps la contrapart de l'empresa perquè també és conseller d'una altra persona jurídica. Aleshores, el director ha de representar diversos interessos (en conflicte).
Si hi ha un interès pur qualitatiu, l'interès no està cobert per les normes de conflicte d'interessos. Aquest és el cas si l'interès no s'entrellaça amb un interès personal del director. Un exemple d'això és quan dues empreses del grup signen un acord. Si el conseller és conseller d'ambdues societats, però no és accionista (indirecte) o no té cap altre interès personal, no hi ha conflicte d'interès qualitatiu.
Quines conseqüències té la presència d’un conflicte d’interessos?
Les conseqüències de tenir un conflicte d'interessos s'han establert ara en el Codi civil holandès. Un conseller no pot participar en deliberacions i presa de decisions si té un interès personal directe o indirecte que entri en conflicte amb els interessos de l’empresa i de la seva empresa afiliada. Si, com a conseqüència, no es pot prendre cap decisió del consell, la decisió serà presa pel consell de supervisió. En absència d'un consell supervisor, la decisió serà adoptada per la junta general, tret que els estatuts disposin el contrari. Aquesta disposició s’inclou a l’apartat 2: 129 paràgraf 6 per a la societat anònima (NV) i 2: 239 paràgraf 6 del Codi civil holandès per a la societat anònima (BV).
D'aquests articles no es pot concloure que la mera presència d'aquest conflicte d'interessos sigui imputable a un conseller. Tampoc se li pot culpar d'haver acabat en aquesta situació. Els estatuts només estableixen que el director s'ha d'abstenir de participar en les deliberacions i en el procés de presa de decisions. Per tant, no es tracta d'un codi de conducta que condueixi a la sanció o la prevenció d'un conflicte d'interessos, sinó només un codi de conducta que prescriu com ha d'actuar un conseller quan hi ha un conflicte d'interessos.
La prohibició de participar en les deliberacions i la presa de decisions implica que el conseller interessat no pot votar, però se li pot sol·licitar informació abans de la reunió del consell o de la introducció d'un punt a l'ordre del dia de la reunió del consell. No obstant això, la violació d'aquests articles farà que la resolució sigui nul·la i sense efecte d'acord amb l'article 2:15, secció 1 suba, del Codi Civil holandès. Aquest article estableix que les decisions són anul·lables si s'oposen a les disposicions que regulen la formació de les decisions. L'acció de nul·litat pot ser interposada per qui tingui un interès raonable en el compliment de la disposició.
No només s'aplica el deure d'abstinència. Així mateix, el conseller ha d'informar oportunament al consell d'administració sobre un possible conflicte d'interessos en una decisió que s'hagi de prendre. A més, de l'article 2:9 del Codi Civil holandès es desprèn que el conflicte d'interessos també s'ha de notificar a la junta general d'accionistes.
Tanmateix, la llei no estableix clarament quan s'ha complert l'obligació d'informar. Per tant, és recomanable incloure una disposició en aquest sentit als estatuts o en altres llocs. La intenció del legislador amb aquestes lleis és protegir l'empresa contra el risc que un administrador es vegi influenciat per interessos personals. Aquests interessos augmenten el risc que l'empresa pateixi un perjudici. L'article 2:9 del Codi Civil neerlandès, que regula la responsabilitat interna dels administradors, està subjecte a un llindar elevat.
Els directors només són responsables en cas de conducta greument culpable. L'incompliment de les normes legals o estatutàries de conflicte d'interessos és una circumstància greu que, en principi, comporta la responsabilitat dels administradors. Un conseller en conflicte pot ser greument retret personalment i, per tant, en principi pot ser considerat responsable per l'empresa.
Des de la modificació de les regles de conflicte d'interessos, les regles de representació ordinàries són aplicables a aquestes situacions. Les seccions 2: 130 i 2: 240 del Codi civil holandès són particularment importants en aquest sentit. D’altra banda, un conseller que, en funció de les normes de conflicte d’interessos, no té permís per participar en les deliberacions i la presa de decisions, està autoritzat a representar l’empresa en l’acte jurídic que implementa la decisió. Segons l'antiga llei, un conflicte d'interessos comportava una restricció del poder de representació: no es permetia que el director representés l'empresa.
Conclusió
Si un director té un conflicte d’interessos, s’ha d’abstenir de deliberar i prendre decisions. És el cas si té un interès personal o un interès que no coincideix amb l'interès de l'empresa. Si un conseller no compleix l’obligació d’abstenir-se, pot augmentar la possibilitat que la companyia pugui fer-lo responsable com a conseller. A més, qualsevol persona que tingui un interès raonable en fer-la pot anul·lar la decisió. Tot i tenir un conflicte d’interessos, el director encara pot representar l’empresa.
Trobeu dificultats per determinar si hi ha un conflicte d’interessos? O teniu dubtes sobre si haureu de revelar l’existència d’un interès i informar-ne la junta? Pregunteu als advocats de dret corporatiu a Law & More per informar-vos. Junts podem avaluar la situació i les possibilitats. Basant-nos en aquesta anàlisi, us podem assessorar sobre els següents passos adequats. També estarem encantats de proporcionar-vos assessorament i assistència durant qualsevol tràmit.
[1] HR 29 de juny de 2007, NJ 2007/420; JOR 2007/169 (Bruil).
