Acord de consignació segons la legislació neerlandesa: propietat, risc i insolvència

Un acord de consignació és un contracte en virtut del qual un propietari (el consignatari) posa mercaderies a disposició d'un venedor (el consignatari), que només les paga un cop venudes a un client final. Fins a aquesta venda, la propietat roman en mans del consignatari i el consignatari simplement conserva les mercaderies. La legislació neerlandesa no té un tipus de contracte definit per a aquest acord: és un contracte mixt, que normalment combina elements de mandat en virtut de l'article 7:414 del Codi Civil amb emmagatzematge i, en cas de venda, compra.

Aquest punt de partida legal decideix tot el que segueix: qui suporta les pèrdues si l'estoc es fa malbé, què passa amb les mercaderies i amb els ingressos si el destinatari fa fallida, i si l'acord és realment una agència comercial amb normes obligatòries adjuntes. Aquest article estableix les normes neerlandeses sobre cadascun d'aquests punts i les clàusules que necessita un acord de consignació viable.

Què és un acord de consignació segons la legislació neerlandesa

En un acord de consignació, el lliurament de les mercaderies i la transferència de la propietat se separen deliberadament. El consignatari lliura les mercaderies perquè el destinatari les pugui exhibir i vendre, però no transfereix la titularitat. En els termes del Llibre 3 del Codi Civil, el consignatari esdevé titular de les mercaderies i les reté per al consignatari, que continua sent el propietari i en manté la possessió a través del consignatari. Només quan el consignatari ven a un client es transmet la titularitat, i passa directament del consignatari a aquest client a través del consignatari.

Això no és el mateix que una venda subjecta a retenció de la propietat, tot i que les dues es confonen constantment. En un acord de retenció de la propietat segons l'article 3:92 del Codi Civil, els béns s'han venut al comprador i s'han lliurat, i la propietat es transmet automàticament un cop es paga el preu; el comprador deu el preu tant si els béns es revenden com si no. En un acord de consignació no s'ha produït cap venda entre les parts, i el consignatari no deu res fins que no els ha venut. Si els béns no es venen, simplement tornen a la propietat.

Consignació en comparació amb una venda ordinària

El consignatari s'utilitza quan el destinatari no vol o no pot assumir el risc d'estoc: galeries d'art que venen per a artistes, minoristes de moda que proven una nova marca, productors d'aliments que col·loquen productes en botigues independents i proveïdors que guarden peces de recanvi a les instal·lacions d'un client perquè estiguin disponibles immediatament. En cada cas, la lògica comercial és la mateixa, i també ho és l'exposició legal.

Propietat i per què el client encara obté un bon títol

Segons l'article 3:84 del Codi Civil, la transferència de la propietat requereix una base jurídica vàlida, el lliurament i un transferent que tingui dret a disposar dels béns. El destinatari no és el propietari, per la qual cosa, en rigor, no pot transferir allò que no té. La legislació neerlandesa resol això de dues maneres, i ambdues s'han de reflectir en el contracte.

El primer és el mandat que dóna el consignatari: el consignatari està autoritzat a vendre els béns per compte del consignatari, i quan actua en nom propi s'apliquen les normes sobre el mandat dels articles 7:414 i següents. El segon és l'article 3:86 del Codi Civil, que protegeix un comprador que adquireix una cosa moble a títol onerós, de bona fe i per lliurament efectiu, fins i tot si el venedor no tenia dret a disposar-ne. És per això que un client que compra una pintura a una galeria la conserva, i també hi corre el risc: un consignatari que ven fora de les condicions acordades, al preu equivocat o a la part equivocada, encara cedeix la bona titularitat, i el consignatari es queda amb una reclamació per danys i perjudicis en lloc d'una reclamació als béns.

Se'n deriven dues conseqüències de redacció. Establir amb precisió què pot fer i què no pot fer el destinatari, inclosos els preus mínims, els descomptes, l'agrupació de productes i qualsevol prohibició de transferir els béns a una tercera ubicació. I registrar qui suporta la pèrdua quan el destinatari vengui incomplint aquests límits, perquè en relació amb el client la venda normalment es mantindrà.

Risc, cura i assegurança mentre les mercaderies són amb el destinatari

Com que el consignatari continua sent el propietari, la pèrdua de les mercaderies destruïdes o robades recau sobre el consignatari, tret que el contracte digui el contrari i que el destinatari sigui culpable. El destinatari està obligat a exercir la cura d'un bon contractista segons l'article 7:401 del Codi Civil i és responsable dels danys causats per una deficiència atribuïble a ell segons l'article 6:74. Quan predomina l'element d'emmagatzematge, les normes sobre dipòsit del Llibre 7 afegeixen un deure addicional de retornar les mercaderies en l'estat en què van ser rebudes.

A la pràctica, hi ha tres acords que eviten la majoria de disputes. Primer, acordar expressament que el destinatari assumeix el risc de pèrdua, robatori i danys des del moment del lliurament fins que es retornen les mercaderies, i exigir una assegurança pel valor de reposició amb l'expedidor nomenat com a part interessada. Segon, exigir la segregació física i administrativa: les mercaderies han de ser identificables com a pertanyents a l'expedidor, mitjançant l'etiquetatge, una zona d'emmagatzematge separada i registres d'estoc que mostrin els números de sèrie o de lot. Tercer, acordar els drets d'inspecció i recompte d'estoc amb un preavís raonable. La identificació no és una formalitat; és el que determina si podeu recuperar les vostres mercaderies quan calgui.

Si el consignatari esdevé insolvent

Aquest és l'escenari per al qual està escrit tot el contracte. Com que el carregador és i continua sent el propietari, les mercaderies no entren a la massa concursal del destinatari i el carregador les pot reclamar del fideïcomissari. Aquest dret només és tan vàlid com la vostra capacitat per identificar les mercaderies: l'estoc que s'ha barrejat amb el propi inventari del destinatari, reetiquetat o integrat en alguna cosa diferent sovint és irrecuperable, i la càrrega de la prova recau sobre la part que en reclama la propietat.

Una por comuna és que el banc del consignatari hagi pres una garantia sobre tot el seu inventari. Una garantia sense possessió només pot ser creada per una part amb dret a disposar dels béns, i la protecció de tercers que existeix per a una garantia amb possessió no s'hi aplica. Per tant, l'estoc en consigna que és clarament identificable generalment queda fora de la garantia del banc. El que sí que alenteix les coses és un període de reflexió ordenat pel tribunal en virtut de l'article 63a de la Llei de Fallides, durant el qual els tercers no poden recuperar els actius sense el permís del fiduciari; es pot imposar durant dos mesos i prorrogar-se una vegada pel mateix període.

La major exposició no són les mercaderies, sinó els diners. Els ingressos cobrats pel consignatari abans de la seva fallida solen acabar al seu compte general, i el consignatari es classifica com a creditor ordinari no garantit per aquests imports. Els cicles de liquidació curts són la primera línia de defensa. Més enllà d'això, la llei del mandat ofereix una via on el consignatari va vendre en nom propi: segons l'article 7:420 del Codi Civil, el principal pot, en casos que incloguin la fallida del mandatari, assumir els drets del mandatari contra el client mitjançant una notificació per escrit. Registrar aquest mecanisme en el contracte, juntament amb una garantia sobre els comptes a cobrar de la revenda, val molt més que una garantia general de solvència.

Comissió, liquidació i informes

L'enviament es manté o no en funció de la informació. El destinatari sap què s'ha venut i el remitent no, de manera que el contracte ha d'imposar un deure d'informació amb una freqüència fixa i un format fix: unitats venudes, preu aconseguit, descomptes aplicats, devolucions i estoc final per article. Vinculeu l'obligació de pagament a aquest informe i doneu al remitent el dret d'auditar els registres subjacents i de comptar l'estoc, amb una conseqüència si el recompte no coincideix.

Establiu la comissió de manera que no es pugui discutir: un percentatge del preu de venda real amb l'IVA inclòs o sense (per exemple, quin és el cas), o una quantitat fixa per article, amb una regla per a béns venuts amb descompte i per a béns agrupats. Fixeu el període de liquidació en dies a partir de l'informe i indiqueu què passa amb els diners ja rebuts quan finalitza l'acord. El pagament endarrerit entre empreses genera un interès comercial legal en virtut de l'article 6:119a del Codi Civil sense que calgui un recordatori, i la legislació neerlandesa limita les condicions de pagament contractual entre empreses; una gran empresa que contracta amb un proveïdor petit o mitjà no pot acordar vàlidament un termini superior a trenta dies. No copieu un termini de noranta dies d'un precedent estranger.

La frontera amb l'agència comercial i la distribució

Aquesta és la trampa que costa més. Si el consignatari no es limita a ven els béns que té, sinó que actua com a intermediari permanent que negocia o conclou vendes en nom del consignatari a canvi d'una remuneració, la relació pot qualificar-se com a contracte d'agència comercial segons l'article 7:428 del Codi Civil. Aquesta qualificació depèn del contingut de la relació, no del títol del document, i comporta normes obligatòries: terminis de preavís legals, deure d'informació i una possible reclamació de compensació per fons de comerç en cas de rescissió segons l'article 7:442 del Codi Civil. Els acords etiquetats com a consignació es reclassifiquen regularment en litigis després de la rescissió, precisament quan sorgeix la reclamació de compensació.

Mantingueu la distinció nítida en la redacció i en la conducta real de les parts. Un consignatari que no compra res, té estoc, ven en el seu propi nom al seu propi preu de venda al detall i remet els ingressos menys una comissió és molt diferent d'un agent; un que sol·licita comandes en nom del consignatari als preus del consignatari s'hi acosta. Si la intenció és una relació d'agència o distribució genuïna, redacteu-la com a tal, amb el règim de rescissió i compensació escollit conscientment. El nostre article sobre on l'autonomia de les parts es troba amb la llei imperativa explica per què l'etiqueta del contracte no resol la qüestió.

Vendre als consumidors: qui respon dels productes

Quan el destinatari ven a consumidors, el destinatari és el venedor de dret i té l'obligació de conformitat en virtut de l'article 7:17 del Codi Civil: els béns han de correspondre amb allò que el comprador tenia dret a esperar. Per tant, les reclamacions, les reparacions i els reemborsaments són, en primer lloc, el problema del destinatari, i el contracte hauria d'especificar com l'expedidor ho suporta, des de les peces de recanvi fins a una política de devolucions. El destinatari, al seu torn, té un dret legal de recurs contra el seu propi proveïdor, de manera que l'expedidor hauria d'esperar que aquestes reclamacions tornin i hauria d'establir un termini i un requisit de proves per a elles.

La seguretat del producte i la responsabilitat del producte tornen a ser independents. Segons el Llibre 6 del Codi Civil, el productor és responsable dels danys causats per un producte defectuós, i un proveïdor que no identifica el productor pot ser tractat com el productor en si mateix; per a les mercaderies importades de fora de la Unió Europea, l'importador adopta aquesta posició. El 2024 es va adoptar una directiva europea revisada sobre responsabilitat del producte amb una data límit de transposició el desembre del 2026, per la qual cosa s'espera la implementació de la legislació neerlandesa; fins que entri en vigor, les disposicions actuals del Llibre 6 continuen aplicant-se. Les obligacions de compliment normatiu, des del marcatge CE fins a les obligacions relatives als productes químics i als residus d'equips, segueixen les mercaderies i no el contracte, per la qual cosa s'assigna la responsabilitat per elles expressament i s'exigeix ​​que l'expedidor proporcioni la documentació.

Les clàusules que importen

Un acord de consignació viable és breu, però no es pot deixar res implícit. Identifica les mercaderies amb precisió, per número d'article, lot o número de sèrie, estat i, si escau, data de caducitat, en un annex que s'actualitza amb cada lliurament. Estableix en termes concrets que la propietat roman en mans de l'expedidor fins a la venda al client final i que el destinatari conserva les mercaderies per a l'expedidor. Estableix què pot fer el destinatari: el preu o la fórmula de preu, els límits de descompte, si les promocions necessiten consentiment i on es poden guardar les mercaderies.

Després tracta del risc i l'assegurança, de la segregació i l'etiquetatge, dels informes i l'auditoria, de la comissió i el període de liquidació, i de les devolucions: qui paga el transport, en quines condicions han de tornar les mercaderies i què passa amb els articles que estan danyats o falten en el moment del recompte. Fixa un termini i un període de preavís, i diu què passa en cas de rescissió, incloent-hi si el destinatari pot comprar l'estoc restant i a quin preu. Finalment, estableix la llei aplicable i el fòrum. No signeu un acord de consignació abans que cadascun d'aquests punts tingui una resposta al text.

Dues clàusules d'exemple

Ownership and risk. The Goods remain the property of the Consignor until the moment
of sale to an end customer, at which moment ownership passes directly from the
Consignor to that customer. The Consignee holds the Goods for the Consignor, keeps
them separate from its own stock and marks them as the property of the Consignor.
The Consignee bears the risk of loss, theft and damage from delivery until return,
and insures the Goods for their replacement value.

Term, termination and unsold Goods. This agreement is entered into for one year and
may be terminated by either party on thirty days written notice. Within ten days of
the end date the Consignee provides a full stock list and either returns the unsold
Goods at its own expense or purchases them at the price stated in Annex 1, at the
Consignor's option. Amounts received for Goods sold before the end date remain
payable in accordance with clause [X].

Enviament transfronterer

Quan les parts estan establertes en països diferents, sorgeixen tres qüestions. La llei aplicable es desprèn del Reglament Roma I si no s'ha triat expressament; trieu-la, perquè les normes per defecte poden apuntar a la llei del país del destinatari i canviar completament l'anàlisi de la propietat i la terminació. La jurisdicció segueix el Reglament Brussel·les I bis, que permet una elecció expressa de tribunal; un tribunal neerlandès o un arbitratge segons les normes de l'Institut d'Arbitratge dels Neerlandesos són viables, i es pot acordar la llengua del procediment.

El dret de propietat és l'excepció a aquesta llibertat. Els drets sobre les mercaderies es regeixen per la llei del país on es troben les mercaderies, de manera que un expedidor que envia mercaderies a l'estranger ha de comprovar localment si la propietat es respecta de la mateixa manera i si s'apliquen els requisits de registre o possessió. A més, cal afegir els acords de transport, on el Conveni CMR regula la responsabilitat en el transport internacional per carretera i limita la responsabilitat del transportista per pes, de manera que l'assegurança hauria de cobrir la bretxa. La nostra guia de contractes comercials internacionals estableix els errors que es repeteixen.

El tractament de l'IVA de les existències en consigna, inclosa la simplificació de les existències en consigna per a moviments intracomunitaris i la prova requerida per a les exportacions, és una qüestió que competeix amb un assessor fiscal. És realment important per al flux de caixa de l'acord, però no és assessorament legal que donem, i el contracte simplement hauria de registrar qui presenta què i qui suporta qualsevol avaluació.

Law & More redacta i revisa contractes de consignació per a proveïdors, minoristes, galeries i distribuïdors, i assessora quan un consignatari incompleix els comptes, ven fora dels termes acordats o esdevé insolvent. Si voleu que el vostre contracte de consignació es revisi abans que s'enviïn les mercaderies, o necessiteu recuperar estoc o ingressos, els advocats especialitzats en contractes mercantils de Law & More estan encantats d'ajudar.

Com Law & More us pot ajudar amb això s'explica al nostre advocat corporatiu