Una retenció de la propietat (eigendomsvoorbehoud) us permet, com a proveïdor, seguir sent el propietari dels béns lliurats fins que el comprador hagi pagat, de manera que els podeu recuperar si no arriba el pagament. Segons la legislació neerlandesa, només funciona per a un conjunt limitat de reclamacions, s'ha d'acordar com a molt tard en el lliurament i finalitza tan bon punt els vostres béns es processen, es barregen o es revenden.
Això fa que la retenció de la titularitat sigui la garantia més senzilla i econòmica del dret mercantil neerlandès, però no completa. A continuació, expliquem què permet l'article 3:92 del Codi Civil neerlandès (BW), on deixa de funcionar i quins altres instruments cobreixen la bretxa.
On encaixa la seguretat dels pagaments en el dret mercantil neerlandès?
La seguretat dels pagaments és la part del dret mercantil que decideix qui posseeix què, qui ocupa el primer lloc i amb quina rapidesa es pot fer complir. Es basa en els llibres 3, 6 i 7 del Codi Civil neerlandès, en les normes de la UE i, per a les vendes transfrontereres de mercaderies, en la Convenció de les Nacions Unides sobre els contractes de compravenda internacional de mercaderies (CISG), tret que les parts l'excloguin.
Tot proveïdor que lliura abans de cobrar està donant crèdit, tant si algú ho diu així com si no. Per tant, les condicions de pagament, la seguretat i l'aplicació formen part del contracte des del principi, no d'una carta de cobrament posterior. Les preguntes pràctiques són sempre les mateixes: pots recuperar els teus productes, estàs per davant del banc i quant de temps tens? La legislació neerlandesa respon amb un petit conjunt d'instruments. Cadascun té les seves pròpies condicions i diversos tenen terminis que s'executen silenciosament en segon pla.
Què cobreix la retenció de la titularitat segons l'article 3:92 BW?
Una retenció de la propietat només pot garantir el preu dels béns i el treball en virtut del contracte, i les reclamacions per l'incompliment d'aquest contracte per part del comprador. Qualsevol disposició més àmplia és nul·la en aquesta mesura.
La legislació neerlandesa tracta la retenció de la titularitat com una transferència de propietat sota una condició suspensiva. El comprador rep els béns i els pot utilitzar, però la propietat només es transfereix quan es compleix la condició, el pagament complet. Fins aleshores, podeu reclamar els béns al comprador i, si el comprador fa fallida, al curador.
L'article 3:92(2) BW limita les reclamacions que pot garantir una retenció de la propietat a:
- el preu dels béns que heu lliurat o lliurareu al comprador en virtut del contracte o d'un contracte similar;
- el preu del treball que heu realitzat o realitzareu per al comprador en virtut d'aquest contracte;
- reclamacions derivades de l'incompliment d'aquests contractes per part del comprador.
Una clàusula de garantia de diners, que assegura totes les reclamacions que vostè o qualsevol empresa del grup pugui tenir contra el comprador, és una redacció estàndard en diversos països veïns. No sobreviu a la legislació neerlandesa. Només la reserva que va massa lluny desapareix; la resta del contracte es manté. Si utilitzeu una plantilla per a tot el grup, feu que la clàusula es verifiqui amb l'article 3:92 BW en lloc de suposar que s'aplica.
Quan s'ha de pactar la clàusula?
La clàusula s'ha d'acordar com a molt tard en el moment del lliurament. Una reserva de la propietat que apareix per primera vegada a la factura arriba massa tard. Si la clàusula figura als vostres termes i condicions generals, aquests termes han d'haver estat acceptats vàlidament i posats a disposició del comprador. El nostre article sobre per què copiar els termes i condicions generals us costa car explica què sol sortir malament.
Quan deixa de tenir efecte la retenció de la titularitat?
La teva propietat finalitza en el moment en què els béns deixen de ser els que vas lliurar o quan el comprador els reven en el curs normal de l'activitat comercial. El que queda llavors és una reclamació ordinària contra el comprador.
Si el vostre acer es solda en una màquina, la vostra resina es barreja en un compost o els vostres components s'incorporen en un producte, la llei de propietat neerlandesa tracta el resultat com un article nou o compost. La vostra propietat s'hi absorbeix. El mateix s'aplica quan el comprador reven a un tercer que l'adquireix de bona fe: el comprador va poder disposar dels béns en el curs normal dels negocis i vosaltres us quedeu amb la vostra reclamació pel preu.
La retenció de la titularitat ampliada que s'utilitza a Alemanya i en altres llocs, que segueix els béns fins als seus ingressos o fins al producte fabricat, no té equivalent en el dret de propietat neerlandès. Una clàusula que intenti crear-ne una és nul·la o simplement ineficaç contra un fideïcomissari. La solució és un instrument diferent, com ara una penyora, i s'ha de concertar amb antelació.
La llei de quin país decideix si la retenció de la titularitat és vàlida?
Segons l'article 10:128 BW, els efectes patrimonials d'una retenció de la titularitat es regeixen per la llei del país on es troben les mercaderies en el moment del lliurament. La llei que trieu per al contracte no ho decideix. Un proveïdor alemany el contracte del qual es regeix per la llei alemanya, que lliura a un magatzem neerlandès, s'avalua, per tant, segons la legislació neerlandesa sobre la propietat. La CISG deixa deliberadament de banda els efectes patrimonials, de manera que triar-la no canvia res aquí.
Per a les mercaderies destinades a l'exportació, el mateix article permet a les parts acordar que s'apliqui la llei del país de destinació, sempre que aquesta llei mantingui la propietat del venedor fins al pagament complet. Aquesta elecció només té efecte si les mercaderies arriben realment a aquest país. Un exportador neerlandès que fa lliuraments a Alemanya pot utilitzar això per avalar-se en les normes alemanyes.
Es poden reclamar béns impagats sense retenció de la propietat?
Sí, a través del dret de reclamació (recht van reclame) de l'article 7:39 BW. Funciona fins i tot si ningú ha acordat una retenció de la titularitat, però el termini és curt.
Amb una notificació escrita, dissols la venda i recuperes la propietat dels béns que has lliurat. Les condicions són que el comprador no hagi pagat, es compleixin els requisits per a la dissolució i els béns encara siguin amb el comprador essencialment en l'estat en què els vas lliurar. Com que és un dret legal, també protegeix els proveïdors els termes dels quals mai no es van acordar vàlidament.
El dret s'utilitza rarament a causa del seu termini de lliurament. Segons l'article 7:44 BW, caduca un cop transcorregudes sis setmanes des que el preu es va fer pagable i seixanta dies des que el comprador va prendre possessió dels béns. El dret finalitza només quan han expirat tots dos períodes, però a la pràctica això sovint passa en pocs mesos. Un proveïdor que passa tres mesos enviant recordatoris abans de trucar a un advocat normalment ha perdut el dret sense saber que existia. Quan un client comença a deixar de pagar l'estoc lliurat, comproveu primer el termini de reclamació.
Com et protegeix una penyora quan falla la retenció de la propietat?
Una penyora (pandrecht) us dóna un dret de recurs sobre els crèdits, les existències o l'equipament del comprador, inclosos els béns i els ingressos que no poden assolir amb una retenció de la titularitat. En una fallida, en principi, podeu fer-la valer com si no hi hagués fallida.
Una pignoració sense possessió sobre crèdits es crea mitjançant una escriptura notarial o una escriptura privada registrada a l'Administració Tributària neerlandesa (Belastingdienst). Es pot renovar a intervals regulars per cobrir nous crèdits a mesura que sorgeixin. Sempre que no notifiqueu als clients del comprador, la pignoració romandrà secreta i el comprador continuarà cobrant. Un cop doneu la notificació, cobreu directament. També es pot crear una pignoració sobre estoc i equipament.
En una insolvència, un creditor pignorador és un creditor garantit que pot executar el deute fora de la fallida, tot i que l'administrador pot establir un període raonable després del qual l'administrador es fa càrrec de la venda. Cal conèixer dos límits abans de confiar en una pignoració. Els bancs normalment ja tenen una pignoració de primer rang sobre els mateixos actius, de manera que sovint es té un segon rang sobre un conjunt ja gravat. I l'Administració Tributària té un dret especial de recuperació (bodemvoorrecht) sobre certs actius situats a les instal·lacions del deutor, que pot superar en rang una pignoració sense possessió sobre maquinària i equips que hi hagi. Cap dels dos punts invalida una pignoració. Tots dos signifiquen que s'ha de fixar el preu i negociar-lo amb els ulls oberts.
Quan és una garantia la millor opció?
Per a relacions de més valor o de més llarga durada, un aval bancari, un aval de la companyia matriu o una fiança (borgtocht) fa alguna cosa que una garantia no pot fer. Afegeix una segona part solvent en lloc d'una reclamació sobre la mateixa part amb dificultats. La nostra visió general dels tipus d'acords comercials explica on se situa normalment cadascun d'aquests en un contracte.
Quines condicions de pagament, interessos i costos de cobrament s'apliquen entre empreses?
Entre empreses, el termini de pagament per defecte és de 30 dies després de la recepció de la factura, i l'interès comercial legal corre automàticament un cop transcorregut aquest termini. Una gran empresa que compra a un proveïdor petit o mitjà no pot acordar un termini superior a 30 dies.
Segons l'article 6:119a de la Llei Federal de Comerç (BW), les parts poden acordar un termini més llarg, però un termini de més de 60 dies només és vàlid si no és greument injust per al creditor. Des de l'1 de juliol de 2022, una gran empresa que contracti amb un proveïdor petit o mitjà pot acordar un termini de pagament de com a màxim 30 dies. Un termini més llarg en un contracte d'aquest tipus se substitueix per 30 dies per imperatiu legal, i l'interès comercial legal corre a partir de l'endemà de l'expiració d'aquest període.
El tipus d'interès comercial legal l'estableix el govern i s'ajusta dues vegades l'any. Al vostre contracte, feu referència al tipus legal en lloc d'indicar una xifra. L'interès s'aplica als pagaments endarrerits d'una empresa sense recordatori ni avís d'impagament. També podeu recuperar els costos raonables de cobrament extrajudicial. En els contractes de consum, aquests costos es fixen per reglament i no es poden augmentar. Entre empreses, sou lliures d'acordar el vostre propi acord, cosa que fa que valgui la pena tenir una clàusula de costos breu i explícita.
Què passa amb els teus béns quan el comprador fa fallida?
Una retenció vàlida de la titularitat sobreviu a la fallida: els béns continuen sent teus i no passen a formar part de l'herència. Tanmateix, l'administrador pot endarrerir el teu accés a ells durant un període.
Segons l'article 63a de la Llei de fallida neerlandesa (Faillissementswet), el tribunal pot ordenar un període de reflexió (afkoelingsperiode) de fins a dos mesos, que es pot prorrogar una vegada fins a dos mesos. Durant aquest període, els tercers no poden retirar-se els seus béns sense el permís del jutge supervisor (rechter-commissaris). El vostre dret no es perd, però el vostre accés queda suspès mentre els béns continuen perdent valor.
A la pràctica, tres factors decideixen si un proveïdor recupera alguna cosa. Primer, si els béns encara es poden identificar com a vostres. Això depèn de la numeració, l'etiquetatge i els registres de lliurament més que no pas de la llei. Segon, si feu valer els vostres drets davant l'administrador immediatament i per escrit. Tercer, si l'administrador té previst continuar el negoci. En aquest cas, un acord comercial, per exemple, l'ús continuat a canvi de pagament, sovint és millor que una batalla legal per unes existències que tindran menys valor quan finalitzin. El nostre article sobre la fallida del vostre soci contractual us guiarà pels passos amb més detall.
Com es pot fer complir el pagament abans que arribi tan lluny?
Aturar futurs lliuraments, enviar una notificació d'impagament i, si cal, embargar els actius del deutor abans que aquest sàpiga que hi ha una reclamació. Feu cada pas per escrit i en l'ordre correcte.
Si el comprador incompleix, podeu suspendre el vostre propi compliment (article 6:52 i article 6:262 BW). Per a un proveïdor, això significa aturar el següent lliurament en lloc de finançar més el deutor. Podeu rescindir el contracte per incompliment segons l'article 6:265 BW, en la majoria dels casos després d'una notificació d'impagament per escrit (ingebrekestelling) que doni un termini raonable per complir. Si s'ha acordat un termini estricte (fatale termijn), el comprador incompleix automàticament el contracte un cop passada aquesta data. Un proveïdor que deixa de lliurar sense una base adequada es converteix en la part incomplidora, per la qual cosa l'ordre importa.
Si el deutor pot pagar però no ho vol, un embargament previ al judici (conservatoir beslag) és l'instrument més estricte a la pràctica neerlandesa. Heu de sol·licitar permís al jutge de mesures preliminars (voorzieningenrechter). El permís se sol·licita sobre la base dels documents, sovint en el termini d'un dia. L'embargament congela els comptes bancaris, els comptes a cobrar o els béns. Aleshores, heu d'iniciar el procediment sobre el fons de la qüestió dins del termini que fixi el tribunal. El nostre article sobre el bloqueig d'actius i l'embargament previ al judici explica el procediment i els seus riscos, perquè un embargament il·lícit us pot fer responsables dels danys que causa.
Què hauries de posar ara al teu contracte?
Quatre disposicions fan la major part de la feina. Cadascuna s'hauria d'escriure per a la legislació neerlandesa en lloc de copiar-se d'una plantilla estrangera.
- Una retenció de la titularitat redactada dins dels límits de l'article 3:92 BW.
- Una clàusula de pagament que estableix el termini, fa referència a l'interès comercial legal i tracta les despeses de cobrament.
- Una clàusula de garantia que permet exigir una penyora, una garantia o un pagament anticipat si la posició creditícia del client es deteriora.
- Una incorporació clara dels vostres termes i condicions generals, perquè la millor clàusula no té cap valor si els termes no s'han acordat mai vàlidament.
El dret mercantil abasta més que la seguretat dels pagaments. També regula com es forma un acord, com es limita la responsabilitat, com s'estableixen i finalitzen les relacions de distribució i agència, i què canvia quan un consumidor es troba a l'altra banda. Aquestes preguntes recauen en els nostres advocats contractuals . Les preguntes sobre la mateixa empresa, els seus accionistes i els seus administradors pertanyen al dret societari i als nostres advocats mercantils.
En resum
- Una retenció de la titularitat us manté com a propietari fins al pagament, però segons l'article 3:92 BW només pot garantir el preu dels béns i el treball en virtut del contracte i les reclamacions per incompliment.
- La clàusula s'ha d'acordar com a molt tard en el moment del lliurament; finalitza quan les mercaderies es processen, es barregen o es revenden en el curs ordinari dels negocis.
- El dret de reclamació (article 7:39 BW) funciona sense clàusula, però caduca ràpidament en virtut de l'article 7:44 BW.
- Una penyora o una garantia cobreix allò que una retenció de la propietat no pot assolir, com ara els crèdits i els ingressos.
- Des de l'1 de juliol de 2022, les grans empreses poden acordar un termini de pagament de com a màxim 30 dies amb proveïdors petits i mitjans.
Preguntes freqüents
És vàlida als Països Baixos la retenció de la titularitat de tots els diners?
No. Segons l'article 3:92(2) BW, és nul en la mesura que garanteixi reclamacions diferents del preu dels béns i el treball en virtut del contracte i reclamacions per incompliment. La resta de la clàusula i el contracte continuen sent vàlids.
Funciona la retenció de la titularitat de la factura?
No. La reserva de la propietat s'ha d'acordar com a molt tard en el moment del lliurament. Una clàusula que apareix per primera vegada a la factura arriba massa tard.
Puc utilitzar una reserva de domini ampliada alemanya per a mercaderies lliurades als Països Baixos?
No si les mercaderies són als Països Baixos en el moment del lliurament. En aquest cas, s'aplica la legislació neerlandesa sobre la propietat en virtut de l'article 10:128 BW, i no reconeix una retenció de la titularitat que s'estengui als ingressos o als nous productes.
Law & More redacta i revisa el subministrament, la distribució i les condicions estàndard per a les empreses que comerciïn amb els Països Baixos i ajuda els proveïdors a recuperar béns o diners ràpidament. No esteu segurs de la vostra situació? Expliqueu-nos la vostra situació. Us informarem de les vostres opcions en el termini d'un dia laborable.
