Les entrades i sortides de l’empresa legal de dos nivells

L'empresa legal de dos nivells és una forma especial d'empresa que es pot aplicar a NV i BV (així com a la cooperativa). Sovint es creu que això només s'aplica a grups que operen internacionalment amb part de les seves activitats als Països Baixos. Tot i això, no necessàriament ha de ser així; el règim d’estructura es pot aplicar abans del que s’esperaria. És una cosa que s’ha d’evitar o també té els seus avantatges? Aquest article analitza els aspectes i desavantatges de l'empresa legal de dos nivells i us permet fer una avaluació adequada dels seus efectes.

Les entrades i sortides de l’empresa legal de dos nivells

L'objectiu de l'empresa legal de dos nivells

L'empresa legal de dos nivells es va introduir al nostre sistema legal a causa del desenvolupament de la propietat d'accions a mitjan segle passat. Allà on abans hi havia accionistes majoritaris compromesos a llarg termini, cada vegada era més habitual (fins i tot per als fons de pensions) invertir breument en una empresa. Com que això també va comportar una menor participació, la Junta General d'Accionistes (en endavant "GMS") va ser menys capaç de supervisar la gestió. Això va portar el legislador a introduir la companyia legal de dos nivells als anys setanta: una forma especial de negoci en què es busca una supervisió més estricta en un equilibri entre treball i capital. Es pretén aconseguir aquest equilibri reforçant els deures i les competències del Consell de Supervisió (en endavant, "SB") i introduint un comitè d'empresa a costa de la potència del GMS.

Avui en dia, aquest desenvolupament de l'accionariat continua essent rellevant. Com que el paper de molts accionistes de les grans empreses és passiu, pot passar que un petit grup d’accionistes prengui el lideratge dels GMS i exerceixi un gran poder sobre la gestió. La curta durada de l'accionariat fomenta una visió a curt termini en què les accions han d'augmentar el seu valor el més ràpidament possible. Aquesta és una visió estreta dels interessos de l'empresa, ja que els grups d'interès de l'empresa (com els seus empleats) es beneficien d'una visió a llarg termini. El Codi de govern corporatiu parla de "creació de valor a llarg termini" en aquest context. És per això que l’empresa legal de dos nivells segueix sent una forma d’empresa important avui en dia, que té com a objectiu compensar l’equilibri dels interessos de les parts interessades.

Quines empreses són elegibles per al règim d’estructura?

Les normes estatutàries de dos nivells (també anomenades règim d’estructura o «structuurrregime» en neerlandès) no són immediatament obligatoris. La llei estableix els requisits que una empresa ha de complir abans que la sol·licitud sigui obligatòria després d'un període determinat (tret que hi hagi una exempció, que es parlarà més endavant). Aquests requisits s’estableixen a la secció 2: 263 del Codi civil holandès («DCC»):

  • L' capital subscrit de l’empresa juntament amb les reserves indicades al balanç de situació, incloses les notes explicatives al menys una quantitat determinada pel Reial decret (actualment fixada en 16 milions de €). Això també inclou les accions recompenses (però no cancel·lades) i totes les reserves ocultes tal com es mostra a les notes explicatives.
  • L'empresa, o una empresa dependent d'aquesta, ha establert un Comitè d’Empresa basat en una obligació legal.
  • Als Països Baixos hi treballen almenys 100 empleats per l’empresa i la seva empresa dependent. El fet que els empleats no treballin a temps complet o a temps complet no hi juga un paper.

Què és una empresa dependent?

Un concepte important a partir d'aquests requisits és el empresa dependent. Sovint hi ha una idea errònia que les normes estatutàries de dos nivells no s’apliquen a l’empresa matriu, per exemple perquè no és l’empresa matriu la que ha creat el comitè d’empresa sinó l’empresa filial. Per tant, també és important comprovar si s’han complert certes condicions respecte a altres empreses del grup. Aquestes podrien comptar com a empreses dependents (segons l'article 2: 152/262 DCC) si són:

  1. una persona jurídica a la qual l’empresa o una o més empreses dependents, única o conjuntament i per compte propi, aporteu almenys la meitat del capital subscrit,
  2. una empresa que l’empresa està inscrita al registre mercantil i per a la qual l'empresa o una empresa dependent és totalment responsable com a soci envers tercers de tots els deutes.

Sol·licitud voluntària

Finalment, és possible aplicar el sistema de tauler de dos nivells (complet o mitigat) voluntàriament. En aquest cas, només s’aplica el segon requisit relatiu al comitè d’empresa. Les regles legals de dos nivells s'apliquen tan bon punt s'inclouen als estatuts de la companyia.

La formació de l’empresa legal de dos nivells

Si l’empresa compleix els requisits esmentats anteriorment, està legalment qualificada com a “gran empresa”. Això s’ha d’informar al registre del comerç en el termini de dos mesos després de l’adopció dels comptes anuals per l’SGM. L’omissió d’aquest registre es considera un delicte econòmic. A més, qualsevol part legítimament interessada pot sol·licitar al tribunal que faci aquest registre. Si aquest registre fa tres anys que es troba al registre del comerç de manera continuada, s’aplicarà el règim d’estructura. En aquell moment, els estatuts socials havien d’haver estat modificats per facilitar aquest règim. El termini per a l'aplicació de les normes estatutàries de dos nivells no comença a funcionar fins que no s'hagi realitzat el registre, fins i tot si s'ha omès la notificació. El registre es podrà interrompre provisionalment si l’empresa ja no compleix els requisits anteriors. Quan es notifica a l’empresa que compleix de nou, el període torna a començar des del principi (tret que s’interrompi injustament el període).

Exempció (parcial)

L’obligació de notificació no s’aplica en cas d’exempció total. Si s’aplica el règim d’estructura, aquest deixarà d’existir sense un període de segregació. Les següents excepcions es deriven de la llei:

  1. L’empresa és un empresa dependent d’una persona jurídica a la qual s’aplica el règim d’estructura completa o mitigada. Dit d’una altra manera, la filial queda exempta si el sistema de juntes de dos nivells (mitigat) s’aplica a la matriu, però viceversa no comporta una exempció per a la matriu.
  2. L' empresa actua com a empresa de gestió i finances en un grup internacional, excepte que els empleats de l'empresa i les empreses del grup treballen majoritàriament fora dels Països Baixos.
  3. Una empresa en què participa almenys la meitat del capital emès hi participa a empresa conjunta d'almenys dues persones jurídiques sotmeses al règim d'estructura.
  4. L’empresa de serveis és una empresa grup internacional.

També hi ha un règim d’estructures mitigades o debilitades per a grups internacionals, en què el SB no està autoritzat a nomenar o destituir membres del consell d'administració. La raó d'això és que la unitat i la política dins del grup amb una empresa legal de dos nivells es trenquen. Això s'aplica si es dóna un dels casos següents:

  1. La companyia és (i) una empresa de consells administratius de dos nivells, de la qual (ii) almenys la meitat del capital emès la té una empresa matriu o empresa dependent (holandesa o estrangera) i (iii) la majoria de grup 'Els empleats treballen fora dels Països Baixos.
  2. Com a mínim la meitat del capital emès d’una empresa legal de dos nivells el tenen dues o més empreses sota a joint venture acord (acord de cooperació mútua), la majoria dels empleats del grup treballen fora dels Països Baixos.
  3. Almenys la meitat del capital emès la té una empresa matriu o la seva empresa dependent en virtut d’un acord de col·laboració mútua que és una empresa legal de dos nivells.

Les conseqüències del règim d’estructura

Quan hagi transcorregut el termini, l'empresa haurà de modificar els seus estatuts d'acord amb les disposicions legals que regulen el sistema de consells de dos nivells (articles 2: 158-164 del DCC per a la NV i articles 2: 268-2: 274 de el DCC per a la BV). L’empresa de dos nivells es diferencia de l’empresa habitual en els punts següents:

  • L' creació d’un consell de supervisió (o estructura d'un consell d'un nivell segons l'article 2: 164a / 274a del DCC) és obligatori;
  • L' SB tindrà poders més amplis a costa de les potències del GMS. Per exemple, el SB obtindrà drets d’aprovació quant a decisions importants de gestió i (sota el règim complet) podrà nomenar i destituir consellers.
  • L' els membres del SB són nomenats pel GMS prèvia designació del SB, dels quals un terç dels membres són nomenats pel comitè d'empresa. El nomenament només es pot rebutjar per majoria absoluta que representi almenys un terç del capital emès.

Règim estructural desagradable?

El poder estructural permet reduir el poder dels accionistes petits, activistes i exclusivament orientats als beneficis. Això es deu al fet que el SB, mitjançant l'extensió dels seus poders, pot centrar-se en un ventall més ampli d'interessos dins de l'interès de la companyia, inclòs l'interès de l'accionista, que beneficia els grups d'interès en un sentit ampli, així com la continuïtat de la companyia. Els empleats també guanyen més influència en la política de l'empresa, ja que el comitè d'empresa nomena un terç del SB.

Restricció del control accionista

No obstant això, l'empresa legal de dos nivells pot resultar desavantatjosa si es presenta una situació que es desvia de la pràctica dels accionistes a curt termini. Això es deu al fet que els grans accionistes, que anteriorment van enriquir l’empresa amb la seva influència i visió a llarg termini (com, per exemple, a les empreses familiars), tenen un control limitat pel sistema de consells de dos nivells. Això també pot fer que la companyia sigui menys atractiva per al capital estranger. Això es deu al fet que l’empresa legal de dos nivells ja no pot exercir els drets de nomenament i acomiadament –l’exercici més ampli d’aquest control– i (fins i tot en règim atenuat) d’exercir el dret de veto a decisions importants de gestió . La resta de drets de recomanació o d’objecció i la possibilitat de destitució provisional no són més que una pàl·lida ombra. Per tant, la conveniència d’un sistema legal de dos nivells depèn de la cultura accionista de l’empresa.

Un règim d’estructures a mida

No obstant això, és possible fer algunes gestions per acomodar els accionistes de la companyia dins dels límits de la llei. Per exemple, tot i que als estatuts no és possible limitar l’aprovació d’importants decisions de gestió per part de l’SB, és possible exigir també l’aprovació d’un altre òrgan corporatiu (per exemple, el GMS) per a aquestes decisions. Per a això, s'apliquen les normes normals per a la modificació dels estatuts. A més d'una desviació en els estatuts, també és possible una desviació contractual. Tot i això, no és aconsellable perquè no es pot aplicar a la legislació mercantil. En fer modificacions legalment admissibles a les normes estatutàries de dos nivells, és possible trobar una manera d’entrar en el règim que convé a l’empresa, malgrat l’aplicació obligatòria.

Encara teniu preguntes sobre el règim d’estructures després de llegir aquest article o voleu assessorament personalitzat sobre un règim d’estructures? A continuació, poseu-vos en contacte Law & More. Els nostres advocats estan especialitzats en dret corporatiu i estarem encantats d’ajudar-vos!

Compartir
Law & More B.V.