Responsabilitat dels consellers als Països Baixos

introducció

Posar en marxa una empresa pròpia és una activitat atractiva per a molta gent i presenta diversos avantatges. Tanmateix, el que els futurs empresaris semblen menystenir, és que el fet de fundar una empresa també comporta desavantatges i riscos. Quan es funda una empresa en forma de persona jurídica, hi ha el risc de responsabilitat dels administradors.

Una persona jurídica és un òrgan jurídic independent amb personalitat jurídica. Per tant, una persona jurídica és capaç de realitzar accions legals. Per aconseguir-ho, l’entitat jurídica necessita ajuda. Atès que l’entitat jurídica només existeix en paper, no pot funcionar sola. L’entitat jurídica ha d’estar representada per una persona física. En principi, la persona jurídica està representada pel consell d'administració. Els consellers poden realitzar accions legals en nom de l’entitat jurídica. El director només vincula l’entitat jurídica amb aquestes accions. En principi, un director no es fa responsable dels deutes de l’entitat jurídica amb els seus béns personals. Tot i això, en alguns casos es pot produir la responsabilitat dels consellers, en aquest cas el director serà el responsable personal. Hi ha dos tipus de responsabilitat dels consellers: la responsabilitat interna i la externa. Aquest article tracta els diferents motius de responsabilitat dels consellers.

Responsabilitat interna dels consellers

La responsabilitat interna significa que un director es farà responsable de la pròpia persona jurídica. La responsabilitat interna deriva de l’article 2: 9 del Codi civil holandès. Un director pot ser responsable intern quan hagi complert les seves tasques de manera indeguda. S'assumeix un compliment indegut de les tasques quan es pot presentar una acusació severa contra el director. Es basa en l’article 2: 9 del Codi civil holandès. A més, és possible que el director no hagi estat negligent en la presa de mesures per evitar que hi hagi una gestió indeguda. Quan parlem d’una acusació severa? Segons la jurisprudència, cal valorar-ho tenint en compte totes les circumstàncies del cas.[1]

L'actuació contrària als estatuts de la persona jurídica es classifica com a circumstància pesada. Si és així, en principi s’assumirà la responsabilitat dels consellers. Tanmateix, un director pot presentar fets i circumstàncies que indiquin que actuar contrari als estatuts no provoca una acusació severa. Si aquest és el cas, el jutge hauria d’incloure-ho explícitament en el seu judici.[2]

Diverses responsabilitats i exculpació interna

La responsabilitat basada en l’article 2: 9 del Codi civil holandès comporta que, en principi, tots els consellers siguin els diversos. Per tant, es faran acusacions greus a tota la junta directiva. Tanmateix, hi ha una excepció a aquesta regla. Un director pot exculpar-se ("excusa") de la responsabilitat dels consellers. Per fer-ho, el director ha de demostrar que l'acusació no es pot presentar contra ell i que no ha estat negligent en la presa de mesures per evitar una gestió indeguda. Això deriva de l’article 2: 9 del Codi civil holandès. No s’acceptarà fàcilment una apel·lació sobre l’exculpació. El director ha de demostrar que va prendre totes les mesures del seu poder per evitar una gestió indeguda. La càrrega de la prova recau en el director.

Una divisió de tasques dins del consell d'administració pot ser important per determinar si un director és responsable o no. No obstant això, algunes tasques es consideren tasques que són importants per a tota la junta directiva. Els consellers haurien de ser conscients de certs fets i circumstàncies. Una divisió de tasques no canvia això. En principi, la incompetència no és un motiu d'exculpació. Es pot esperar que els directors estiguin degudament informats i que facin preguntes. No obstant això, es poden produir situacions en què això no es pot esperar d'un director.[3] Per tant, el fet que un director pugui exculpar-se amb èxit, depèn molt dels fets i de les circumstàncies del cas.

Responsabilitat externa dels consellers

La responsabilitat externa comporta que un conseller sigui responsable davant de tercers. La responsabilitat externa afecta el vel corporatiu. L’entitat jurídica deixa de blindar les persones físiques que en són conselleres. Els motius legals de responsabilitat dels consellers externs són una gestió indeguda, basada en l'article 2: 138 Codi civil holandès i l'article 2: 248 Codi civil holandès (dins de la fallida) i un acte de delicte basat en l'article 6: 162 Codi civil holandès (fora de la fallida ).

Responsabilitat externa dels administradors en fallida

La responsabilitat dels consellers externs en fallida s'aplica a les empreses privades de responsabilitat limitada (Dutch BV i NV). Això deriva de l'article 2: 138 Codi civil holandès i l'article 2: 248 Codi civil holandès. Els consellers es poden fer responsables quan la fallida es va produir per una mala gestió o per errors del consell d’administració. El comissari, que representa a tots els creditors, ha d’investigar si es pot aplicar o no la responsabilitat dels consellers.

La responsabilitat externa dins de la fallida es pot acceptar quan el consell d’administració ha complert de manera indeguda les seves tasques i aquest compliment indegut és aparentment una causa important de la fallida. La càrrega de la prova respecte d’aquest compliment indegut de les tasques recau en el comissari; ha de fer plausible que un director raonable, en les mateixes circumstàncies, no hagués actuat d'aquesta manera.[4] Les accions que deterioren els creditors en principi generen una gestió indeguda. S'ha d'evitar l'abús dels directors.

El legislador ha inclòs certes hipòtesis de la prova a l'article 2: 138 sub 2 Codi civil holandès i article 2: 248 sub 2 Codi civil holandès. Quan el consell d'administració no compleix l'article 2:10 Codi civil holandès o l'article 2: 394 Codi civil holandès, es produeix un supòsit de proves. En aquest cas, se suposa que una gestió indeguda ha estat una causa important de la fallida. Això transfereix la càrrega de la prova al director. Tot i això, els consellers poden desaprovar els supòsits de la prova. Per fer-ho, el director ha de fer plausible que la fallida no hagi estat causada per una gestió indeguda, sinó per altres fets i circumstàncies. El director també ha de demostrar que no ha estat negligent en la presa de mesures per evitar una gestió indeguda.[5] A més, el comissari només pot presentar una reclamació durant el període de tres anys abans de la fallida. Això deriva de l'article 2: 138 sub 6 Codi civil holandès i l'article 2: 248 sub 6 Codi civil holandès.

Diverses responsabilitats externes i exculpació

Cada director és responsable de la gestió aparent de la fallida. No obstant això, els consellers poden escapar d'aquesta responsabilitat diversos exculpant-se. Això deriva de l’article 2: 138 sub 3 Codi civil holandès i l’article 2: 248 sub 3 Codi civil holandès. El director ha de demostrar que no es pot contravenir el compliment indegut de les tasques. Pot ser que tampoc no hagi estat negligent en la presa de mesures per evitar les conseqüències del compliment indegut de les tasques. La càrrega de la prova en l’exculpació recau en el director. Això deriva dels articles esmentats anteriorment i s’estableix en la jurisprudència recent del Tribunal Suprem holandès.[6]

Responsabilitat externa basada en un delicte

Els consellers també poden fer-se responsables d'un acte de delicte, que deriva de l'article 6: 162 Codi civil holandès. Aquest article proporciona una base general de responsabilitat. Un creditor individual pot invocar la responsabilitat dels administradors basada en un acte de delicte.

La Cort Suprema holandesa distingeix dos tipus de responsabilitat dels consellers en funció d’un delicte. En primer lloc, es pot acceptar la responsabilitat sobre la base de la norma Beklamel. En aquest cas, un director ha subscrit un acord amb un tercer en representació de l'empresa, mentre sabia o raonablement hauria d'haver entès que l'empresa no podia complir amb les obligacions derivades d'aquest acord.[7] El segon tipus de responsabilitat és la frustració dels recursos. En aquest cas, un director va provocar que l'empresa no pagui els seus creditors i no pugui complir les seves obligacions de pagament. L’acció del director és tan descuidada, que es pot presentar una acusació severa contra ell.[8] La càrrega de la prova d’això recau en el creditor.

Responsabilitat del director de l'entitat jurídica

Als Països Baixos, una persona física i una persona jurídica poden ser un director d’una persona jurídica. Per fer les coses més fàcils, la persona física que és consellera s’anomenarà directora natural i l’entitat jurídica que n’és directora s’anomenarà directora de l’entitat en aquest paràgraf. El fet que una persona jurídica pugui ser consellera, no vol dir que només es pugui evitar la responsabilitat dels consellers nomenant una persona jurídica com a conseller. Això deriva de l’article 2:11 del Codi civil holandès. Quan es fa responsable d’un director de l’entitat, aquesta responsabilitat també recau en els administradors naturals d’aquest director d’entitat.

Article 2:11 El Codi civil holandès s'aplica a situacions en què s'assumeix la responsabilitat dels consellers basada en l'article 2: 9 Codi civil holandès, article 2: 138 Codi civil holandès i article 2: 248 Codi civil holandès. Tanmateix, es va plantejar la qüestió de si l'article 2:11 del Codi civil holandès s'aplica o no a la responsabilitat dels consellers basada en un delicte. La Cort Suprema holandesa ha decidit que aquest és el cas. En aquesta sentència, el Tribunal Suprem holandès apunta la història legal. Article 2:11 El Codi civil holandès té com a objectiu evitar que les persones físiques s’amaguen darrere dels consellers d’entitats per tal d’evitar la responsabilitat. Això comporta que l’article 2:11 del Codi civil holandès s’aplica a tots els casos en què un director de l’entitat pot ser responsabilitzat segons la llei.[9]

Alt de la junta directiva

Es pot evitar la responsabilitat dels administradors si es concedeix l'alta al consell d'administració. La descàrrega significa que la política del consell d'administració, tal com es porta a terme fins al moment de l'alta, és aprovada per la persona jurídica. Per tant, l'alta és una renúncia a la responsabilitat dels consellers. L’alta no és un terme que es troba a la llei, però sovint s’inclou en els estatuts constitutius d’una persona jurídica. L’alta és una renúncia interna de responsabilitat. Per tant, l’alta només s’aplica a responsabilitat interna. Els tercers encara poden invocar la responsabilitat dels administradors.

La descàrrega només s'aplica a fets i circumstàncies conegudes pels accionistes en el moment de la concessió de la baixa.[10]  La responsabilitat per fets desconeguts encara serà present. Per tant, l’alta no és cent per cent segura i no ofereix garanties per als consellers.

Conclusió

L’emprenedoria pot ser una activitat divertida i divertida, però malauradament presenta riscos. Molts empresaris creuen que poden excloure la responsabilitat fundant una persona jurídica. Aquests empresaris veuran una decepció; en determinades circumstàncies, es pot aplicar la responsabilitat dels consellers. Això pot tenir conseqüències extenses; un director serà responsable dels deutes de l’empresa amb els seus actius privats. Per tant, no s'han de menystenir els riscos derivats de la responsabilitat dels consellers. Seria convenient que els consellers de les persones jurídiques compleixin totes les estipulacions legals i gestionessin l’entitat jurídica d’una manera oberta i deliberada.

La versió completa d’aquest article està disponible a través d’aquest enllaç

Contacte

Si teniu preguntes o comentaris després de llegir aquest article, no dubteu en contactar amb Maxim Hodak, advocat de Law & More a través de maxim.hodak@lawandmore.nl o Tom Meevis, advocat de Law & More a través de tom.meevis@lawandmore.nl o truqueu al +31 (0) 40-3690680.

[1] ECLI: NL: HR: 1997: ZC2243 (Staleman / Van de Ven).

[2] ECLI: NL: HR: 2002: AE7011 (Berghuizer Papierfabriek).

[3] ECLI: NL: GHAMS: 2010: BN6929.

[4] ECLI: NL: HR: 2001: AB2053 (Panmo).

[5] ECLI: NL: HR: 2007: BA6773 (Tomàquet Blau).

[6] ECLI: NL: HR: 2015: 522 (Glascentrale Beheer BV).

[7] ECLI: NL: HR: 1989: AB9521 (Beklamel).

[8] ECLI: NL: HR: 2006: AZ0758 (Ontvanger / Roelofsen).

[9] ECLI: NL: HR: 2017: 275.

[10] ECLI: NL: HR: 1997: ZC2243 (Staleman / Van de Ven); ECLI: NL: HR: 2010: BM2332.

Compartir