Seguretat financera dins del dret corporatiu

Per als empresaris, l’obtenció de seguretat financera és molt important. Quan sigueu un acord amb una altra part, voleu assegurar-vos que la contrapart compleix les seves obligacions contractuals de pagament. Si proporcioneu finançament o feu inversions en benefici d’una altra persona, també voleu que es garanteixi que l’import que heu proporcionat acabarà sent reemborsat. Dit d’una altra manera, voleu obtenir seguretat financera. L’obtenció de seguretat financera garanteix que el prestador té una garantia quan noti que la seva reclamació no es complirà. Hi ha diverses possibilitats perquè els empresaris i les empreses puguin obtenir seguretat financera. En aquest article es parlarà de la garantia de diversos passius, garantia, (empresa matriu), declaració 403, hipoteca i promesa.

Seguretat financera dins del dret corporatiu

1. Diverses responsabilitats

En el cas de diversos passius, també anomenats passius solidaris, no es diu estrictament cap garantia que s’emet, però hi ha un codirector que assumeix la responsabilitat d’altres deutors. Diverses responsabilitats es deriven de l'article 6: 6 del Codi civil holandès. Uns exemples de diverses responsabilitats relacionades amb les relacions corporatives són els socis d’una societat que són diversos responsables dels deutes de la societat o els consellers d’una entitat jurídica que, en determinades circumstàncies, poden ser responsabilitzats personalment dels deutes de l’empresa. Sovint s’estableix diverses responsabilitats com a seguretat en un acord entre parts. La regla general és que, quan dos o més deutors tenen una actuació derivada d’un acord, es comprometen a cadascun per igual. Per tant, només poden estar obligats a complir la seva pròpia part de l’acord. Tot i això, diverses responsabilitats són una excepció d'aquesta regla. En el cas de diverses responsabilitats, hi ha una actuació que han de ser realitzades per dos o més deutors, però on cada deutor es pot retenir individualment per realitzar tota la realització. El creditor té dret a complir tot l’acord de tots els deutors. Per tant, el creditor pot triar a quin dels deutors es vol adreçar i després pot exigir l’import íntegre degut d’aquest deutor. Quan un deutor paga la totalitat de la quantitat, els codiretaris no deuen mai res al creditor.

1.1 Dret de recurs

Els deutors són internament obligats a pagar-se, de manera que el deute pagat per un deutor s’ha de liquidar entre tots els deutors. D’això se’n diu dret de recurs. El dret de recorregut és el dret d'un deutor a reclamar el que ha pagat per un altre responsable. Quan un deutor és responsable del pagament d’un deute i paga el deute íntegre, obté el dret a recuperar aquest deute dels seus codirectors.

Si un deutor ja no vol responsabilitzar-se del finançament que ha subscrit juntament amb altres deutors, pot sol·licitar per escrit al creditor que el deixi de responsabilitat. Un exemple d’això és la situació en què un deutor ha subscrit un acord de préstec conjunt amb un soci, però desitja abandonar l’empresa. En aquest cas, el creditor ha de trametre sempre l'acceptació per escrit de diverses responsabilitats; No és suficient un compromís oral dels vostres coautors que pagaran els deutes. Si els co-deutors no poden o no compleixen aquest acord oral, el creditor pot reclamar-li tot el deute de la vostra part.

1.2. Requeriment del consentiment

La llei està protegida pel soci matrimonial o registrat del deutor que és responsable per diverses. D’acord amb l’article 1:88, paràgraf 1, subc, del Codi civil holandès, un cònjuge requereix el consentiment de l’altre cònjuge per a contractar contractes que li són vinculants com a codirector en responsabilitat, excepte en les activitats comercials habituals d’una empresa. Aquest és l'anomenat requisit de consentiment. Aquest article pretén protegir els cònjuges contra accions legals que puguin comportar un risc financer important. Quan un creditor manté un corresponsal de diverses responsabilitats per la totalitat de la demanda, això també pot tenir conseqüències per al cònjuge del codirector. Tanmateix, hi ha una excepció sobre aquest requisit de consentiment. Segons l’article 1:88, paràgraf 5 del Codi civil holandès, no es requereix consentiment quan el director d’una societat de responsabilitat limitada pública o d’una empresa de responsabilitat limitada privada (Dutch NV i BV) hagi subscrit un acord, mentre que aquest conseller estigui, sol o junt. amb els seus codirectors, propietari de la majoria de les accions i si l’acord es va concloure en nom de les activitats habituals de l’empresa. En aquest sentit, hi ha dos requisits que cal complir: el director és el director general i l’accionariat majoritari o posseeix la majoria de les accions juntament amb els seus codirectors i l’acord es va concloure en nom de les activitats comercials habituals de la companyia. Quan no es compleixen aquests requisits, s'aplica el requisit de consentiment.

2. Escorcoll

Quan una part requereix la seguretat de que es pagarà una reclamació monetària, aquesta garantia també la podrà proporcionar.[1] L’escrow prové de l’article 7: 850 Codi civil holandès. Parlem de fiança quan un tercer es compromet amb un creditor per un compromís que una altra part (el deutor principal) ha de complir. Això es fa concloent un acord de fiança. El tercer que proporciona seguretat, es diu garant. El garant assumeix una obligació envers el creditor del deutor principal. El garant, per tant, no accepta la responsabilitat d’un deute propi, sinó del deute d’una altra part i proporciona personalment seguretat per al pagament d’aquest deute. El garant es fa responsable de tots els seus actius. Es pot acordar un escroc per al compliment d’obligacions que ja existeixen, però també per al compliment de les obligacions futures. D’acord amb l’article 7: 851, paràgraf 2, del Codi civil holandès, aquestes obligacions futures han de ser prou determinables en el moment de la conclusió del dipòsit. Si el deutor principal no pot complir les seves obligacions derivades del contracte, el creditor pot adreçar-se al garant per complir aquestes obligacions. D’acord amb l’article 7: 851 del Codi civil holandès, l’encarregat depèn de l’obligació del deutor amb què es va concloure la fiança. Per tant, la fiança deixa d’existir quan el deutor ha complert les seves obligacions derivades de l’acord principal.

Un creditor no pot adreçar-se simplement al garant per pagar el deute. Això es deu al fet que l’anomenat principi de subsidiarietat té un paper important en la dependència. Això significa que el creditor no pot apel·lar immediatament al garant per al pagament. En primer lloc, el garant no podrà ser considerat responsable del pagament abans que el deutor principal hagi incomplert en el compliment de les seves obligacions. Això deriva de l’article 7: 855 Codi civil holandès. Això vol dir que el creditor només pot fer-se responsable del creditor després que el creditor s’hagi adreçat primer al deutor principal. El creditor ha d'haver fet tot el necessari per establir que el deutor, per al qual el garant s'ha compromès, no ha complert la seva obligació de pagament. En qualsevol cas, el creditor ha d’enviar un avís de morositat al deutor principal. Només si el deutor principal encara no compleix l’obligació de pagament després de rebre aquest avís d’impagament, el creditor pot recórrer al garant per obtenir el pagament. Tot i això, el garant també té la possibilitat de defensar-se de la reclamació del creditor. Per a això, té a la seva disposició les mateixes defenses que té el deutor principal, com ara la suspensió, la remissió o el recurs d’incompliment. Això deriva de l’article 7: 852 Codi civil holandès.

2.1 Dret de recurs

Un garant que pagui el deute d’un deutor, pot reclamar aquest import del deutor. Per tant, el dret de recorregut també s'aplica a la constitució. Es tracta d’una forma especial del dret de recurs, en concret, la subrogació. La norma principal és que una reclamació deixi d'existir quan es paga la reclamació. Tanmateix, la subrogació és una excepció a aquesta regla. En subrogació, una reclamació es transfereix a un altre propietari. En aquest cas, una altra part que el deutor paga la reclamació del creditor. En escrow, la reclamació és pagada per un tercer, és a dir, el garant. Pagant el deute, però, no es perd la reclamació contra el deutor, l’autobús es trasllada del creditor al garant que va pagar el deute. Després del pagament del deute, el garant hi pot anar i recuperar l’import del deutor per al qual hagi subscrit un contracte de garantia. La subrogació només és possible en els casos regulats per la llei. La subrogació respecte a la fiança és possible a partir de l'article 7: 866 Codi civil holandès jo. article 6:10 Codi civil holandès.

2.2 Fiança empresarial i privada

Hi ha una diferència entre el negoci empresarial i el dipòsit privat. L’encarcament de negocis és un escrutini que es conclou en l’exercici d’una professió o negoci, el dipòsit privat és un escull que es conclou fora de l’exercici d’una professió o negoci. Tant una persona jurídica com una persona física poden concloure un acord de fiança. Exemples d’això són el holding que conclou un acord de garantia amb el banc per al finançament de la seva filial i els pares que conclouen un acord de garantia per assegurar que el pagament de l’interès de la hipoteca per part del seu fill es faci al banc. No sempre s'ha de concloure un dipòsit en representació d'un banc, sinó que també es poden contractar contractes amb altres creditors.

Moltes vegades queda clar si es va concloure una empresa o un dipòsit privat. Si una empresa té un acord de fiança, es conclourà un dipòsit comercial. Si una persona física accepta un contracte de confidencialitat, generalment hi ha un contracte privat. No obstant això, es pot produir ambigüitat quan un director d'una societat de responsabilitat limitada pública o una societat de responsabilitat limitada conclogui un acord de garantia en nom de la persona jurídica. Article 7: 857 El Codi civil holandès comporta el que s’entén per fiança privada: la conclusió d’un fideïcomís per una persona física que no va actuar en l’exercici de la seva professió, ni per la pràctica normal d’una societat de responsabilitat limitada pública o de responsabilitat limitada privada. empresa. Així mateix, el garant ha de ser el director de l’empresa i, sol o amb els seus codirectors, posseir la majoria de les accions. Hi ha dos criteris importants:

- el garant és el director general i l'accionista majoritari o posseeix la majoria de les accions juntament amb els seus codirectors;
- el contracte de serveis es conclou en nom de les activitats habituals de l'empresa.

A la pràctica, sovint hi ha un director general o un accionista majoritari que té un acord de garantia. El director gerent / accionista majoritari determina la política de l’empresa i tindrà un interès personal en la fiança per a la seva empresa, perquè pot ser possible que el banc no vulgui proporcionar finançament sense concloure un acord de fideïcomís. A més, també s’ha d’haver conclòs l’acord d’incís, conclòs pel director general / accionista majoritari amb la finalitat d’activitats comercials normals. No obstant això, això és diferent per a cada situació i la llei no defineix el terme "activitats empresarials normals". Per tal de valorar si s’aconsegueix un escroc per a activitats de negocis normals, cal examinar les circumstàncies del cas. Quan es compleixen els dos criteris, es conclou un dipòsit empresarial. Quan el director que conclogui el dipòsit no és el director o accionista majoritari o el fideïcomís no es va concloure amb l'objectiu d'activitats comercials normals, es conclou un dipòsit privat.

Normes addicionals s'apliquen a la garantia privada. La llei proporciona protecció al soci civil o registrat del garant privat. El requisit de consentiment és a dir, també s'aplica a la fiducia privada. Segons l’article 1:88, paràgraf 1, subc, codi civil holandès, un cònjuge necessita el consentiment de l’altre cònjuge per signar un acord que tingui la intenció de vincular-lo com a garant. Per tant, es requereix el consentiment del cònjuge del garant per a subscriure un acord d’escrow privat vigent. Tanmateix, l’article 1:88, paràgraf 5, del Codi civil holandès preveu que aquest consentiment no sigui necessari quan un garant empresarial conclogui la fiança. Per tant, la protecció del cònjuge del garant només s’aplica als acords de fiança privada.

3. Garantia

Una garantia és una altra possibilitat d’obtenir seguretat que es pagarà una reclamació. Una garantia és un dret de seguretat personal, quan un tercer assumeix una obligació independent de complir un compromís entre el creditor i el deutor. Una garantia comporta, doncs, que un tercer garanteixi el compliment de les obligacions del deutor. El garant es compromet a pagar el deute si el deutor no pot o no pagarà.[2] La garantia no està regulada per la llei, però la garantia es conclou en un acord entre les parts.

3.1. Garantia d’accessoris

Es pot diferenciar dues formes de garanties per obtenir seguretat; la garantia accessòria i la garantia abstracta. Una garantia accessòria depèn de la relació entre el creditor i el deutor. A primera vista, la garantia d’accessoris s’assembla molt a la talla. Tanmateix, la diferència és que el garant pel que fa a una garantia accessòria no es compromet a la mateixa actuació que el deutor principal, sinó a una obligació personal amb un context diferent. Un simple exemple d'això és quan el garant es compromet a lliurar tomàquets al creditor, si el deutor no compleix la seva obligació de lliurar patates. En aquest cas, el contingut de l’obligació del garant és diferent del contingut de l’obligació del deutor. Tot i això, això no perjudica el fet que hi hagi una gran afiliació entre els dos compromisos. La garantia accessòria és addicional a la relació entre el creditor i el deutor. A més, la garantia accessòria sovint tindrà la funció d’una xarxa de seguretat; només quan el deutor principal no compleix les seves obligacions, el fiador és cridat a complir el seu compromís.

Tot i que la garantia no es menciona explícitament a la llei, l’article 7: 863 del Codi civil holandès fa referència implícita a la garantia accessòria. Segons aquest article, les disposicions relacionades amb la garantia privada també s'apliquen als acords en què una persona es compromet a un servei determinat en cas que un tercer incompleixi una obligació particular amb un contingut diferent envers el creditor. Per tant, les disposicions relatives a la prestació privada també s'apliquen a la garantia accessòria que conclou una persona privada.

3.2 Garantia abstracta

A més de la garantia accessòria, també coneixem la seguretat financera de la garantia abstracta. A diferència de la garantia accessòria, la garantia abstracta és un compromís independent del garant envers el creditor. Aquesta garantia és imparcial de la relació subjacent entre el creditor i el deutor. En el cas d'una garantia abstracta, el garant es compromet a una obligació independent d'executar una actuació per al deutor, en determinades condicions. Aquesta actuació no està vinculada a l’acord subjacent entre el deutor i el creditor. L’exemple més conegut de la garantia abstracta és la garantia bancària.

Quan es conclou una garantia abstracta, el garant no pot invocar defenses de la relació subjacent. Quan es compleixen les condicions de la garantia, el garant no pot impedir el pagament. Això es deu al fet que la garantia deriva d’un acord separat entre el creditor i el garant. Això significa que el creditor pot adreçar-se immediatament al garant, sense haver d’enviar un avís de morositat al deutor. En concloure una garantia, el creditor obté, per tant, un alt grau de certesa que li paga el deute. A més, un garant no té dret a recórrer. Tot i això, les parts poden incloure mesures de protecció en l’acord de garantia. Els efectes legals d’una garantia abstracta no es deriven de les regulacions estatutàries, sinó que poden ser completats per les mateixes parts. Tot i que el garant no té dret a recórrer en virtut de la llei, sí que pot proporcionar els mitjans de recuperació ell mateix. Per exemple, es pot concloure una contravalora amb el deutor o es pot elaborar una escriptura d’indemnització.

3.3 Garantia de l'empresa matriu

En el dret de societats, sovint es conclou la garantia de l'empresa matriu. Una garantia de l’empresa matriu comporta que una empresa matriu es comprometi a complir les obligacions d’una filial del mateix grup si la filial mateixa no compleix o no pot complir aquestes obligacions. Per descomptat, aquesta garantia només es pot acordar amb empreses que formen part d’un grup o d’un holding. En principi, una garantia grupal és una garantia abstracta. Tanmateix, normalment no hi ha un concepte de "primer pagament, després de conversa", pel qual el garant paga el deute immediatament sense comprovar en el fons si hi ha una demanda exigible contra el deutor. La raó d'això és que el deutor és la filial del garant; el garant voldrà comprovar primer si hi ha una reclamació exigible. No obstant això, es pot fer un acord de "primer sou, després de conversa" en un acord de garantia. Al cap i a la fi, les parts poden estructurar la garantia segons els seus propis desitjos. Les parts també han de determinar si la garantia només inclou una garantia de pagament o si la garantia també ha de cobrir altres obligacions, i per tant és una garantia de rendiment. Les pròpies parts també determinen l’abast, la durada i les condicions de la garantia. Una garantia de l’empresa matriu pot proporcionar una solució quan la filial es falla, però només si l’empresa matriu no s’esfondra juntament amb les seves filials.

4. 403-enunciat

Dins d'un grup d'empreses, sovint també es publica una declaració 403. Aquesta declaració deriva de l'article 2: 403 Codi civil holandès. Amb l’emissió d’un comunicat 403, les filials pertanyents al grup estan exemptes de redactar i publicar comptes anuals separats. En canvi, es redacta un compte anual consolidat. Aquest és el compte anual de l’empresa matriu, en el qual s’inclouen tots els resultats de les filials. El rerefons del compte anual consolidat és que totes les filials, tot i que sovint operen relativament de manera independent, cauen en última instància sota la gestió i la supervisió de la companyia matriu. Una declaració 403 és un acte legal unilateral, del qual sorgeix un compromís independent per a la companyia matriu. Això vol dir que la declaració 403 és un compromís no accessori. Una declaració 403 no només emet grans grups internacionals; els grups reduïts, com per exemple que es compon de dues empreses privades de responsabilitat limitada, també poden utilitzar una declaració 403. Cal presentar una declaració 403 al Registre de Comerç de la Cambra de Comerç. Aquesta declaració indica quins deutes de la filial estan coberts per l'empresa matriu i a partir de quina data.

L’altra cara de la declaració 403 és que l’empresa matriu amb aquesta declaració declara que és responsable de les obligacions de les seves filials. Per tant, l’empresa matriu és responsable de tots els deutes derivats d’actes legals de les filials. Aquesta responsabilitat comporta que un creditor de la filial per la qual es va emetre una declaració 403 pugui triar a quina persona jurídica vol adreçar-se per complir la seva reclamació: la filial amb la qual ha conclòs l’acord primari o l’empresa matriu que va emetre un 403-declaració. Amb aquesta responsabilitat, se li compensa el creditor per la manca de coneixement de la posició financera de la filial que és la seva contrapartida. Mentre que els títols financers esmentats només comporten una responsabilitat vers la contrapartida amb la qual es conclou el contracte, la declaració 403 crea responsabilitat davant tots els creditors de les filials. Hi pot haver més creditors que es puguin adreçar a l’empresa matriu per complir les seves reclamacions. El responsabilitat potencial que es deriva de la declaració 403 és, per tant, substancial. Un desavantatge és que una declaració 403 pot afectar tot el grup quan una filial afronta problemes financers. Si una filial entra en fallida, tot el grup pot esfondrar-se.

4.1 Revocació d'una declaració 403

És possible que una empresa matriu no vulgui fer-se responsable dels deutes o de les seves filials. Aquest pot ser el cas quan l'empresa matriu vol vendre la filial. Per retirar una declaració 403, cal seguir el procediment derivat de l'article 2: 404 Codi civil holandès. Aquest procediment consta de dos elements. En primer lloc, s'ha de revocar la declaració 403. Cal presentar una declaració de revocació al Registre de Comerç de la Cambra de Comerç. Aquesta declaració de revocació comporta que l’empresa matriu ja no es fa responsable dels deutes de la filial que sorgeixin després de la publicació de la declaració de revocació. Tanmateix, segons l'article 2: 404, paràgraf 2, del Codi civil holandès, l'empresa matriu es responsabilitzarà dels deutes derivats d'actes legals conclosos abans de la revocació de la declaració 403. Per tant, continua existint responsabilitat pels deutes derivats d’acords que es van concloure després de l’emissió de la declaració 403, però abans d’emetre la declaració de revocació. Es tracta de protegir el creditor, que podria haver subscrit un acord amb la certesa de la declaració 403.

No obstant això, és possible rescindir la responsabilitat respecte a aquests actes legals passats. Per fer-ho, cal seguir un procediment addicional derivat de l'article 2: 404, paràgraf, del Codi civil holandès. En aquest procediment s’apliquen diverses condicions:

- la filial ja no podrà formar part del grup;
- una notificació de la intenció de rescindir la declaració 403 deu haver estat disponible per a la seva inspecció a la Cambra de Comerç com a mínim durant dos mesos;
- Han transcorregut almenys dos mesos des de l’anunci en un diari nacional que l’avís de finalització està disponible per a la seva inspecció.

A més, els creditors encara tenen l'opció d'oposar-se a la intenció de rescindir la declaració 403. La declaració 403 només es pot rescindir quan no s'ha presentat o no cap oposició oportuna o quan un jutge hagi declarat una nul·la oposició presentada. Només quan es compleixen les condicions tant per a la revocació com per a la finalització de la declaració 403, l'empresa matriu ja no es fa responsable de cap deute de la filial. És important que aquesta revocació i finalització s’executin amb cura; si la revocació o la terminació no s’ha executat adequadament, una empresa matriu pot fins i tot fer-se responsable dels deutes d’una filial venuda fa anys.

5. Hipoteca i penyora

La seguretat financera també es pot obtenir establint una hipoteca o un compromís. Si bé aquestes formes de seguretat financera s’assemblen molt entre elles, hi ha diverses diferències.

5.1. Hipoteca

Una hipoteca és una seguretat financera que les parts poden disposar. Una hipoteca comporta que una part presti un préstec a una altra part. Posteriorment, s’estipularà una hipoteca per obtenir seguretat financera pel que fa al reemborsament d’aquest préstec. Una hipoteca és un dret de propietat que es pot establir pel que fa a la propietat del deutor. Si el deutor no pot pagar el seu préstec, el creditor pot reclamar la propietat per complir la seva reclamació. L’exemple més conegut d’hipoteca és, per descomptat, el propietari de l’habitatge que ha acordat amb el banc que el banc li concedirà un préstec i que després faci servir la seva casa com a seguretat per a l’amortització del préstec. Tanmateix, això no significa que només es pugui establir una hipoteca a través del banc. Altres empreses i particulars també poden concloure una hipoteca. La terminologia en hipoteques pot ser confusa. En un discurs normal, una part, per exemple un banc, proporciona una hipoteca a una altra part. Tot i això, des d’una perspectiva legal, el prestatari és el proveïdor d’hipoteca, mentre que la part que concedeix el préstec és el titular de la hipoteca. El banc és per tant el titular de la hipoteca i la persona que vol comprar una casa és el proveïdor de la hipoteca.

La característica d’una hipoteca és que no es pot concloure una hipoteca sobre tots els béns; segons l'article 3: 227 Codi civil holandès, només es pot establir una hipoteca en propietats registrades. Quan es ven la propietat registrada, aquesta transmissió s’ha d’inscriure als registres públics. Només després d’aquest registre, la propietat registrada és realment obtinguda pel comprador. Exemples de propietats registrades són terra, cases, vaixells i avions. Un cotxe no és propietat registrada. A més, només es pot establir una hipoteca en benefici d '"una demanda prou determinable". Això deriva de l'article 3: 231 Codi civil holandès. Això vol dir que s’ha de tenir clar sobre quina pretensió s’ha establert la hipoteca. Si un creditor té dues reclamacions contra un deutor, ha de quedar clar sobre quina d'aquestes dues reclamacions s'ha atorgat el dret hipotecari. A més, el propietari de l'immoble en nom de la qual s'estableix una hipoteca continua sent el propietari; la propietat no transcorre després de l'establiment d'un dret hipotecari. S’estableix sempre una hipoteca mitjançant l’emissió d’una escriptura notarial.

Si el deutor no compleix les seves obligacions de pagament, el creditor pot exercir el seu dret hipotecari venent la propietat en nom de la qual es va constituir la hipoteca. No es requereix cap ordre judicial per això. Es denomina execució immediata i deriva de l'article 3: 268 Codi civil holandès. És important tenir en compte que el creditor només pot vendre la propietat per complir la seva reclamació; pot no apropiar-se de la propietat. Aquesta prohibició està expressament indicada a l'article 3: 235 Codi civil holandès. Una característica important de la hipoteca és que el titular de la hipoteca té prioritat respecte a altres creditors que desitgin reclamar la propietat per complir les seves reclamacions. Això és segons l’article 3: 227 del Codi civil holandès. Durant una fallida, el titular de la hipoteca no ha de considerar els altres creditors, sinó que només pot exercir el seu dret hipotecari. És el primer creditor que pot complir la seva reclamació amb els beneficis de la venda de la propietat registrada.

5.2. Compromís

Un dret de seguretat comparable al de la hipoteca és la garantia. Al contrari de la hipoteca, no es pot establir un compromís sobre béns immobles. Tanmateix, es pot establir un compromís sobre pràcticament tots els altres béns, com ara béns mobles, drets per al portador o la comanda i fins i tot sobre l’usdefruit d’aquest immoble o dret. Això significa que es pot establir una promesa tant en cotxes com en quantitats a rebre dels deutors. Un creditor estableix un compromís amb l’objectiu d’obtenir la seguretat que es pagarà una reclamació. Es conclourà un acord entre el creditor (el titular de penyora) i el deutor (el prestador de penyora). Si el deutor no compleix les seves obligacions de pagament, el creditor té dret a vendre la propietat i a complir la seva reclamació amb el benefici d’aquest. Quan el deutor incompleix les seves obligacions de pagament, el creditor podrà vendre l'immoble immediatament. D’acord amb l’article 3: 248 del Codi civil holandès, no es requereix cap ordre judicial per això, la qual cosa significa que s’apliqui l’execució immediata. De manera similar a la hipoteca, el creditor no pot apropiar-se de la propietat en nom de la qual es concedeixi el dret de penyora; només podrà vendre la propietat i complir la seva reclamació amb el benefici. Això deriva de l'article 3: 235 Codi civil holandès. En principi, un creditor que té dret a penyar té prioritat sobre els altres creditors en cas de fallida o suspensió del pagament. Tanmateix, pot importar si es va concloure un compromís possessori o una promesa no divulgada.

5.2.1 Compromís i compromís no divulgats

Una garantia de possessió es conclou quan la propietat "es troba sota el control del titular de la garantia o d'un tercer". Això deriva de l'article 3: 236 Codi civil holandès. Això vol dir que la propietat promesa es transfereix al creditor; el creditor té els béns en possessió durant el període que persisteix la promesa. S’estableix una promesa de possessió posant el bé sota el control del creditor. El creditor ha de tenir cura de la propietat i possiblement fer-ne el manteniment. Aquests costos de manteniment han de ser reemborsats pel deutor.

A més de la penyora de possessions, també tenim la promesa no divulgada, que també s’anomena promesa no possessòria. Això és segons l'article 3: 237 Codi civil holandès. Quan s'estableix una garantia no divulgada, la propietat no està sotmesa al control del creditor, sinó que es fa una escriptura que estableix que es compta amb un compromís no revelat. Es pot tractar d’una escriptura notarial i d’una escriptura privada. Tanmateix, cal registrar una escriptura privada a la notaria o a l’autoritat fiscal. Les empreses que vulguin establir un compromís en una màquina solen utilitzar les promeses no comunicades. Si la màquina es posés en poder del creditor, l'empresa no seria capaç de realitzar les seves activitats empresarials.

Una promesa de propietat genera un dret de seguretat més fort que un compromís no revelat. Quan es constitueix una promesa de possessió, el creditor ja té la propietat en el seu poder. Aquest no és el cas quan s'estableix una promesa no divulgada. En aquest cas, el creditor ha de convèncer el deutor perquè entregui la propietat. Si el deutor es nega a això, pot ser que sigui necessari fer complir la transmissió del bé a través del tribunal. La diferència entre un compromís patrimonial i un compromís no divulgat també té un paper en la fallida i la suspensió del pagament. Com ja s’ha comentat, el creditor té dret a l’execució immediata; pot vendre la propietat immediatament per tal de complir la seva reclamació. Així mateix, els posseïdors de compromís tenen prioritat sobre els altres creditors de la fallida. Tanmateix, hi ha una diferència entre la penyora de possessió i la de promesa no divulgada. Els titulars d’un compromís patrimonial també tenen prioritat sobre les autoritats fiscals quan el deutor fa fallida. Els titulars d’un compromís no divulgat no tenen prioritat sobre les autoritats fiscals; el dret de les autoritats fiscals preval sobre el dret del titular de la garantia no revelada durant la fallida del deutor. Per tant, una garantia patrimonial ofereix més seguretat durant la fallida que una promesa no revelada.

6. conclusió

L'esmentat anteriorment comporta que hi ha diverses formes d'obtenir seguretat financera: diverses obligacions de responsabilitat civil, garantia (empresa matriu), 403 declaracions, hipoteca i compromís. En principi, aquests títols sempre estan estipulats en un acord. Alguns títols financers poden estar estructurats de forma lliure, segons els desitjos de les pròpies parts, mentre que altres títols financers estan subjectes a disposicions legals. Com a resultat, les diverses formes de seguretat financera tenen avantatges i inconvenients. Això s'aplica tant a la part que requereix seguretat com a la part que proporciona seguretat. Alguns títols financers ofereixen més protecció al creditor que altres, però poden presentar altres desavantatges. Segons la situació, es pot concloure una forma adequada de seguretat financera entre les parts.

[1] L’encarregat s’anomena sovint garantia. Tanmateix, segons la legislació holandesa, hi ha dues formes de seguretat financera que es tradueixen en garantia en anglès. Per mantenir aquest article comprensible, s’utilitzarà el terme escrow per a aquesta seguretat financera particular.

[2] El terme "garant" s'esmenta tant en garantia com en la garantia. Tanmateix, el significat d’aquest terme depèn del dret de seguretat implicat.

Compartir