Per als emprenedors, obtenir seguretat financera és molt important. Quan signeu un acord amb una altra part, voleu assegurar-vos que la contrapart compleix les seves obligacions de pagament contractuals. Si aportes finançament o fas inversions en benefici d'una altra persona, també vols una garantia que finalment es retornarà l'import que has aportat.
En altres paraules, voleu obtenir seguretat financera. L'obtenció de seguretat financera garanteix que el prestador té una garantia quan s'adona que la seva reclamació no es complirà. Hi ha diverses possibilitats per als emprenedors i les empreses per obtenir seguretat financera. En aquest article, es parlarà de les diverses responsabilitats, garantia, garantia (empresa matriu), declaració 403, hipoteca i penyora.
1. Diverses responsabilitats
En el cas de la responsabilitat plurianual, també anomenada responsabilitat solidària, no hi ha garantia estrictament que s'emet, sinó que hi ha un codeutor que assumeix la responsabilitat dels altres deutors. Diverses responsabilitats es deriven de l'article 6:6 del Codi civil holandès. Exemples de responsabilitat diverses dins de les relacions corporatives són els socis d'una societat que són solidàriament responsables dels deutes de la societat o els administradors d'una entitat jurídica que, en determinades circumstàncies, es poden considerar personalment responsables dels deutes de la societat. Sovint s'estableixen diverses responsabilitats com a garantia en un acord entre les parts.
La regla general és que, quan una prestació derivada d'un acord és deguda per dos o més deutors, es comprometen cadascun per una part igual. Per tant, només poden estar obligats a complir la seva pròpia part del conveni. Tanmateix, diverses responsabilitats són una excepció a aquesta regla. En el cas de diverses responsabilitats, hi ha una prestació que ha de ser realitzada per dos o més deutors, però on cada deutor individualment es pot exigir per realitzar la totalitat de l'execució.
El creditor té dret al compliment de la totalitat del contracte de cada deutor. Per tant, el creditor pot escollir a quin dels deutors vol adreçar-se i després pot exigir a aquest deutor l'import total degut. Quan un deutor paga l'import total, els codeutors ja no li deuen res al creditor.
1.1 Dret de recurs
Els deutors són internament obligats a pagar-se, de manera que el deute pagat per un deutor s’ha de liquidar entre tots els deutors. D’això se’n diu dret de recurs. El dret de recorregut és el dret d'un deutor a reclamar el que ha pagat per un altre responsable. Quan un deutor és responsable del pagament d’un deute i paga el deute íntegre, obté el dret a recuperar aquest deute dels seus codirectors.
Si un deutor ja no vol responsabilitzar-se del finançament que ha subscrit juntament amb altres deutors, pot sol·licitar per escrit al creditor que el deixi de responsabilitat. Un exemple d’això és la situació en què un deutor ha subscrit un acord de préstec conjunt amb un soci, però desitja abandonar l’empresa. En aquest cas, el creditor ha de trametre sempre l'acceptació per escrit de diverses responsabilitats; No és suficient un compromís oral dels vostres coautors que pagaran els deutes. Si els co-deutors no poden o no compleixen aquest acord oral, el creditor pot reclamar-li tot el deute de la vostra part.
1.2. Requeriment del consentiment
La parella matrimonial o registrada del deutor que és responsable solidàriament està protegida per llei. D'acord amb l'article 1:88, paràgraf 1, sub c del Codi civil holandès, un cònjuge requereix el consentiment de l'altre cònjuge per celebrar contractes que l'obliguin com a codeutor solidàriament, excepte en les activitats comercials normals d'una empresa. Aquest és l'anomenat requisit del consentiment. Aquest article pretén protegir els cònjuges d'accions legals que puguin comportar un risc financer important.
Quan un creditor fa responsable solidàriament a un codeutor de la totalitat del crèdit, això també pot tenir conseqüències per al cònjuge del codeutor. Tanmateix, hi ha una excepció a aquest requisit de consentiment. D'acord amb l'article 1:88, paràgraf 5 del Codi civil holandès, no cal el consentiment quan el director d'una societat anònima o d'una societat de responsabilitat limitada privada (Dutch NV i BV) subscriu un acord, mentre aquest director està, sol o conjuntament. amb els seus codirectors, propietari de la majoria de les accions i si l'acord s'ha celebrat en nom de l'activitat normal de l'empresa.
En aquest, hi ha dos requisits que s'han de complir: el conseller és director general i accionista majoritari o posseeix la majoria de les accions juntament amb els seus codirectors i l'acord s'ha celebrat en nom de l'activitat normal de l'empresa. Quan aquests requisits no es compleixen, s'aplica el requisit del consentiment.
2. Escorcoll
Quan una part requereix una garantia que es pagarà una reclamació monetària, aquesta garantia també es pot proporcionar mitjançant un depòsit en garantia.[1] Escrow deriva de l'article 7:850 del Codi civil holandès. Parlem d'escrow quan un tercer es compromet amb un creditor per un compromís que ha de complir un altre (el deutor principal). Això es fa mitjançant la celebració d'un acord de garantia. El tercer que proporciona seguretat, s'anomena garant.
El fiador assumeix una obligació envers el creditor del deutor principal. Per tant, l'avalador no assumeix responsabilitat per un deute propi, sinó pel deute d'una altra part i aporta personalment una garantia per al pagament d'aquest deute. L'avalador és responsable amb la totalitat dels seus béns. Es pot acordar un fideïcomís per al compliment d'obligacions que ja existeixen, però també per al compliment d'obligacions futures.
D'acord amb l'article 7:851, paràgraf 2 del Codi civil holandès, aquestes obligacions futures han de ser suficientment determinables en el moment en què es conclou l'escrow. Si el deutor principal no pot complir les seves obligacions derivades del conveni, el creditor es pot adreçar a l'avalista per complir aquestes obligacions. D'acord amb l'article 7:851 del Codi Civil holandès, l'escrow depèn de l'obligació del deutor amb la finalitat de la qual es va concloure. Per tant, l'escrow deixa d'existir quan el deutor ha complert les obligacions derivades del contracte principal.
Un creditor no pot dirigir-se simplement a l'avalador per pagar el deute. Això es deu al fet que l'anomenat principi de subsidiarietat té un paper important en l'escrow. Això vol dir que el creditor no pot recórrer immediatament a l'avalador per al pagament. En primer lloc, l'avalador no pot ser considerat responsable del pagament abans que el deutor principal hagi incomplert les seves obligacions. Això deriva de l'article 7:855 Codi civil holandès. Això vol dir que un avalista només pot ser considerat responsable pel creditor després que el creditor s'hagi dirigit primer al deutor principal.
El creditor ha d'haver fet tot el necessari per comprovar que el deutor, pel qual s'ha compromès el fiador, ha incomplert la seva obligació de pagament. En tot cas, el creditor ha de remetre una notificació de morositat al deutor principal. Només si el deutor principal encara incompleix l'obligació de pagament després de rebre aquesta notificació de morositat, el creditor pot recórrer davant l'avalador per obtenir el pagament. No obstant això, l'avalador també té la possibilitat de defensar-se de la reclamació del creditor. A aquest efecte, té a la seva disposició les mateixes defenses que té el deutor principal, com ara la suspensió, la remissió o el recurs de no conformitat. Això deriva de l'article 7:852 Codi civil holandès.
2.1 Dret de recurs
Un avalista que paga el deute d'un deutor, pot reclamar aquesta quantitat al deutor. Per tant, el dret de recurs també s'aplica a l'escrow. En garantia, s'aplica una forma especial del dret de recurs, és a dir, la subrogació. La regla principal és que una reclamació deixa d'existir quan es paga. Tanmateix, la subrogació és una excepció a aquesta regla. En subrogació, una reclamació es transfereix a un altre propietari. En aquest cas, una altra part que no sigui el deutor paga el crèdit del creditor.
En garantia, la reclamació la paga un tercer, és a dir, el garant. Amb el pagament del deute, però, la reclamació contra el deutor no es perd, l'autobús es trasllada del creditor al fiador que va pagar el deute. Després del pagament del deute, l'avalador pot anar a recuperar l'import del deutor pel qual ha subscrit un contracte de garantia. La subrogació només és possible en els casos que estiguin regulats per llei. La subrogació pel que fa a l'escrow és possible sobre la base de l'article 7:866 del Codi Civil holandès jo. article 6:10 Codi civil holandès.
2.2 Fiança empresarial i privada
Hi ha una diferència entre l'escrow empresarial i privat. L'escrow empresarial és un fideïcomís que es conclou en l'exercici d'una professió o negoci, l'escrow privat és un depòsit que es conclou fora de l'exercici d'una professió o negoci. Tant una entitat jurídica com una persona física poden concloure un acord de garantia.
Exemples d'això són la societat holding que conclou un acord de custodia amb el banc per al finançament de la seva filial i els pares que conclouen un acord de custodia per garantir que el pagament dels interessos hipotecaris pel seu fill es faci al banc. No sempre s'ha de concloure un depòsit de garantia en nom d'un banc, també és possible subscriure acords de fideïcomís amb altres creditors.
La majoria de les vegades està clar si es va concloure un negoci o un depòsit privat. Si una empresa subscriu un acord de garantia, es conclou un depòsit comercial. Si una persona física subscriu un acord de fideïcomís, generalment hi ha un depòsit privat. No obstant això, es pot produir ambigüitat quan un director d'una societat anònima o d'una societat de responsabilitat limitada conclou un acord de garantia en nom de la persona jurídica.
L'article 7:857 del Codi Civil neerlandès implica el que s'entén per garantia privada: la celebració d'un garantia per una persona física que no va actuar en l'exercici de la seva professió, ni per a l'exercici normal d'una societat anònima o de responsabilitat limitada. empresa. Així mateix, l'avalador ha de ser el director de la societat i, sol o amb els seus codirectors, ser titular de la majoria de les accions. Hi ha dos criteris importants:
- el garant és el director general i l'accionista majoritari o posseeix la majoria de les accions juntament amb els seus codirectors;
- el contracte de serveis es conclou en nom de les activitats habituals de l'empresa.
A la pràctica, sovint hi ha un director gerent/accionista majoritari que subscriu un acord de garantia. El director gerent / accionista majoritari determina la política de l'empresa i tindrà un interès personal en l'escrow per a la seva empresa, ja que és possible que el banc no vulgui finançar sense signar un acord de custodia. A més, l'acord de garantia, celebrat pel director general/accionista majoritari, també s'ha d'haver celebrat per a les activitats comercials normals.
Tanmateix, això és diferent per a cada situació i la llei no defineix el terme "activitats empresarials normals". Per avaluar si es conclou un fideicomiat per a les activitats comercials normals, s'han d'examinar les circumstàncies del cas. Quan es compleixen ambdós criteris, es conclou un depòsit comercial. Quan el director que conclou l'escrow no és el director gerent / accionista majoritari o l'escrow no s'ha celebrat per a les activitats comercials normals, es conclou un fideïcomís privat.
S'apliquen regles addicionals al dipòsit privat. La llei protegeix la parella matrimonial o registrada del fiador privat. El requisit de consentiment també s'aplica al depòsit privat. D'acord amb l'article 1:88, paràgraf 1, sub c del Codi civil holandès, un cònjuge necessita el consentiment de l'altre cònjuge per celebrar un acord que pretengui vincular-lo com a fiador.
Per tant, es requereix el consentiment del cònjuge de l'avalador per subscriure un contracte de garantia privat vàlid. Tanmateix, l'article 1:88, paràgraf 5, del Codi civil holandès, implica que aquest consentiment no és necessari quan el fideïcomís el conclou un aval comercial. Per tant, la protecció del cònjuge de l'avalista només s'aplica als contractes de garantia privats.
3. Garantia
Una garantia és una altra possibilitat per obtenir la seguretat que es pagarà una reclamació. Una garantia és un dret de seguretat personal, quan un tercer assumeix l’obligació independent de complir un compromís entre el creditor i el deutor. Per tant, una garantia implica que un tercer garanteixi el compliment de les obligacions del deutor. El garant es compromet a pagar el deute si el deutor no pot pagar o no. [2] La garantia no està regulada per la llei, però sí que es conclou en un acord entre les parts.
3.1. Garantia d’accessoris
Es pot diferenciar entre dues formes de garanties per tal d'obtenir seguretat; la garantia accessoria i la garantia abstracta. Una garantia accessoria depèn de la relació entre el creditor i el deutor. A primera vista, la garantia d'accessoris és molt semblant a la garantia. Tanmateix, la diferència és que l'avalador pel que fa a una garantia accessoria no es compromet a la mateixa prestació que el deutor principal, sinó a una obligació personal amb un context diferent.
Un exemple senzill d'això és quan l'avalador es compromet a lliurar tomàquets al creditor, si el deutor no compleix la seva obligació de lliurar patates. En aquest cas, el contingut de l'obligació del fiador és diferent del contingut de l'obligació del deutor. No obstant això, això no desvirtua que hi ha una gran afiliació entre els dos compromisos.
La garantia accessoria és addicional a la relació entre el creditor i el deutor. A més, la garantia d'accessoris sovint tindrà la funció de xarxa de seguretat; només quan el deutor principal incompleix les seves obligacions, el fiador està obligat a complir el seu compromís.
Tot i que la garantia no es menciona explícitament a la llei, l’article 7: 863 del Codi civil holandès fa referència implícita a la garantia accessòria. Segons aquest article, les disposicions relacionades amb la garantia privada també s'apliquen als acords en què una persona es compromet a un servei determinat en cas que un tercer incompleixi una obligació particular amb un contingut diferent envers el creditor. Per tant, les disposicions relatives a la prestació privada també s'apliquen a la garantia accessòria que conclou una persona privada.
3.2 Garantia abstracta
A més de la garantia accessòria, també coneixem la seguretat financera de la garantia abstracta. A diferència de la garantia accessòria, la garantia abstracta és un compromís independent del garant envers el creditor. Aquesta garantia és imparcial de la relació subjacent entre el creditor i el deutor. En el cas d'una garantia abstracta, el garant es compromet a una obligació independent d'executar una actuació per al deutor, en determinades condicions. Aquesta actuació no està vinculada a l’acord subjacent entre el deutor i el creditor. L’exemple més conegut de la garantia abstracta és la garantia bancària.
Quan es conclou una garantia abstracta, el garant no pot invocar defenses de la relació subjacent. Quan es compleixen les condicions de la garantia, l'avalador no pot impedir el pagament. Això es deu al fet que la garantia deriva d'un acord separat entre el creditor i el fiador. Això vol dir que el creditor es pot dirigir immediatament a l'avalador, sense haver d'enviar una notificació de morositat al deutor. En concloure una garantia, el creditor obté, per tant, un alt grau de certesa que el deute se li paga. A més, un avalista no té dret a recurs.
No obstant això, les parts poden incloure mesures de protecció en el contracte de garantia. Els efectes jurídics d'una garantia abstracta no deriven de la normativa legal, sinó que poden ser emplenats per les mateixes parts. Tot i que l'avalador no té dret a recurs en virtut de la llei, pot disposar ell mateix els mitjans de recuperació. Per exemple, es pot concloure una contraaval amb el deutor o es pot redactar una escriptura d'indemnització.
3.3 Garantia de l'empresa matriu
En el dret de societats, sovint es conclou una garantia de la societat matriu. Una garantia de la societat matriu implica que una societat matriu es compromet a complir amb les obligacions d'una filial del mateix grup si la mateixa filial no compleix o no pot complir aquestes obligacions. Per descomptat, aquesta garantia només es pot acordar amb empreses que formen part d'un grup o holding. En principi, una garantia grupal és una garantia abstracta.
No obstant això, normalment no hi ha el concepte de 'primer pagament, després parlar', pel qual l'avalador paga immediatament el deute sense comprovar en el fons si existeix una reclamació exigible contra el deutor. El motiu d'això és que el deutor és el subsidiari de l'avalador; l'avalador voldrà comprovar primer si efectivament hi ha una reclamació exigible. No obstant això, una construcció "primer pagament, després parlar" es pot incorporar en un acord de garantia.
Al cap i a la fi, les parts poden estructurar la garantia segons els seus propis desitjos. Les parts també han de determinar si la garantia només inclou una garantia de pagament o si la garantia ha de cobrir també altres obligacions i, per tant, és una garantia de compliment. L'abast, la durada i les condicions de la garantia també els determinen les mateixes parts. Una garantia de l'empresa matriu pot oferir una solució quan la filial es declara en fallida, però només si la societat matriu no s'ensorra juntament amb les seves filials.
4. 403-enunciat
Dins d'un grup d'empreses, també s'emet sovint l'anomenada declaració 403. Aquesta declaració deriva de l'article 2:403 del Codi civil holandès. Mitjançant l'emissió d'una declaració 403, les filials que pertanyen al grup estan exemptes d'elaborar i publicar comptes anuals separats. En canvi, s'elabora un compte anual consolidat. Es tracta del compte anual de la societat matriu, en el qual s'inclouen tots els resultats de les filials.
El rerefons del compte anual consolidat és que totes les filials, tot i que sovint operen de manera relativament independent, en última instància estan sota la gestió i supervisió de la societat matriu. Una declaració 403 és un acte jurídic unilateral, del qual sorgeix un compromís independent per a l'empresa matriu. Això vol dir que la declaració 403 és un compromís no accessori.
Una declaració 403 no només l'emeten grans grups internacionals; grups reduïts, com ara dues societats privades de responsabilitat limitada, també poden fer ús d'una declaració 403. Una declaració 403 s'ha d'inscriure al Registre Mercantil de la Cambra de Comerç. Aquesta declaració indica quins deutes de la filial estan coberts per la societat matriu i a partir de quina data.
L'altra cara de la declaració 403 és que la societat matriu amb aquesta declaració declara que és responsable de les obligacions de les seves filials. Per tant, la societat matriu respon solidàriament dels deutes derivats d'actes jurídics de les filials. Aquesta responsabilitat diversa implica que un creditor de la filial per a la qual s'ha emès una declaració 403 pot escollir a quina persona jurídica vol dirigir-se per a l'execució de la seva reclamació: la filial amb la qual ha celebrat el contracte principal o la societat matriu que va emetre un contracte. Declaració 403. Amb aquesta responsabilitat diversa, el creditor és compensat per la manca de coneixement de la situació financera de la filial que és la seva contrapart.
Mentre que els valors financers esmentats només comporten responsabilitat davant la contrapart amb la qual es celebra el contracte, la declaració 403 crea responsabilitat davant tots els creditors de les filials. Pot ser que hi hagi més creditors que puguin dirigir-se a l'empresa matriu per atendre les seves reclamacions. Per tant, la responsabilitat potencial que es deriva de la declaració 403 és substancial. Un desavantatge d'això és que una declaració 403 pot afectar a tot el grup quan una filial s'enfronta a problemes financers. Si una filial fa fallida, tot el grup pot col·lapsar-se.
4.1 Revocació d'una declaració 403
És possible que una empresa matriu deixi de ser responsable dels deutes o de les seves filials. Aquest pot ser el cas quan l'empresa matriu vol vendre la filial. Per retirar una declaració 403, cal seguir el procediment derivat de l'article 2:404 del Codi civil holandès. Aquest procediment consta de dos elements. En primer lloc, s'ha de revocar la declaració 403. La declaració de revocació s'ha de dipositar al Registre Mercantil de la Cambra de Comerç. Aquesta declaració de revocació comporta que la societat matriu deixa de ser responsable dels deutes de la filial que sorgeixin després de l'emissió de la declaració de revocació.
No obstant això, d'acord amb l'article 2:404 paràgraf 2 del Codi civil holandès, la societat matriu continuarà sent responsable dels deutes derivats d'actes jurídics que es van celebrar abans de la revocació de la declaració 403. Per tant, la responsabilitat continua existint pels deutes derivats d'acords que es van celebrar després de l'emissió de la declaració 403, però abans d'emetre la declaració de revocació. Això és per protegir el creditor, que podria haver signat un acord tenint en compte la certesa de la declaració 403.
No obstant això, és possible rescindir la responsabilitat respecte a aquests actes legals passats. Per fer-ho, cal seguir un procediment addicional derivat de l'article 2: 404, paràgraf, del Codi civil holandès. En aquest procediment s’apliquen diverses condicions:
- la filial ja no podrà formar part del grup;
- una notificació de la intenció de rescindir la declaració 403 deu haver estat disponible per a la seva inspecció a la Cambra de Comerç com a mínim durant dos mesos;
- Han transcorregut almenys dos mesos des de l’anunci en un diari nacional que l’avís de finalització està disponible per a la seva inspecció.
A més, els creditors encara tenen l'opció d'oposar-se a la intenció de rescindir la declaració 403. La declaració 403 només es pot rescindir quan no s'ha presentat o no cap oposició oportuna o quan un jutge hagi declarat una nul·la oposició presentada. Només quan es compleixen les condicions tant per a la revocació com per a la finalització de la declaració 403, l'empresa matriu ja no es fa responsable de cap deute de la filial. És important que aquesta revocació i finalització s’executin amb cura; si la revocació o la terminació no s’ha executat adequadament, una empresa matriu pot fins i tot fer-se responsable dels deutes d’una filial venuda fa anys.
5. Hipoteca i penyora
La seguretat financera també es pot obtenir establint una hipoteca o un compromís. Si bé aquestes formes de seguretat financera s’assemblen molt entre elles, hi ha diverses diferències.
5.1. Hipoteca
Una hipoteca és una garantia financera que les parts poden estipular. Una hipoteca implica que una part concedeix un préstec a una altra. Posteriorment, s'estipularà una hipoteca per tal d'aconseguir una garantia financera pel que fa a la devolució d'aquest préstec. La hipoteca és un dret de propietat que es pot constituir sobre els béns del deutor. Si el deutor no pot pagar el seu préstec, el creditor pot reclamar l'immoble per tal de complir la seva reclamació. L'exemple més conegut d'hipoteca és, per descomptat, el propietari que ha acordat amb el banc que el banc li concedirà un préstec i després utilitza la seva casa com a garantia per a l'amortització del préstec.
Tanmateix, això no vol dir que només es pugui establir una hipoteca a través del banc. Altres empreses i particulars també poden concloure una hipoteca. La terminologia de les hipoteques pot ser confusa. En el discurs normal, una part, per exemple un banc, concedeix una hipoteca a una altra part. Tanmateix, des d'una perspectiva legal, el prestatari és el prestador de la hipoteca, mentre que el que concedeix el préstec és el titular de la hipoteca. Per tant, el banc és el titular de la hipoteca i la persona que vol comprar una casa és el prestador de la hipoteca.
La característica d'una hipoteca és que no es pot concloure una hipoteca sobre tots els immobles; segons l'article 3:227 del Codi Civil holandès, només es pot establir una hipoteca sobre una propietat registrada. Quan es ven una propietat registrada, aquesta transmissió s'ha d'inscriure en els registres públics. Només després d'aquest registre, la propietat registrada és realment obtinguda pel comprador. Exemples de propietat registrada són terres, cases, vaixells i avions. Un cotxe no és propietat registrada. A més, només es pot constituir una hipoteca en benefici d'un "creig prou determinable".
Això deriva de l'article 3:231 del Codi civil holandès. Això vol dir que s'ha de tenir clar amb quina pretensió s'estableix la hipoteca. Si un creditor té dos crèdits contra un deutor, s'ha de quedar clar respecte a quin d'aquests dos crèdits s'ha concedit el dret hipotecari. A més, el propietari de l'immoble en nom del qual s'estableix una hipoteca continua sent el propietari; la propietat no passa després de l'establiment d'un dret hipotecari. La hipoteca sempre s'estableix mitjançant escriptura notarial.
Si el deutor incompleix les seves obligacions de pagament, el creditor pot exercir el seu dret hipotecari venent l'immoble per compte del qual s'ha constituït la hipoteca. No es requereix cap ordre judicial per a això. Això s'anomena execució immediata i deriva de l'article 3:268 del Codi civil holandès. És important tenir en compte que el creditor només pot vendre l'immoble per atendre el seu crèdit; pot no apropiar-se de la propietat. Aquesta prohibició s'indica explícitament a l'article 3:235 del Codi civil holandès.
Una característica important de la hipoteca és que el titular de la hipoteca té prioritat sobre altres creditors que vulguin reclamar l'immoble per poder atendre les seves reclamacions. Això és d'acord amb l'article 3:227 del Codi civil holandès. Durant una fallida, el titular de la hipoteca no ha de tenir en compte els altres creditors, sinó que simplement pot exercir el seu dret hipotecari. És el primer creditor que pot complir la seva pretensió amb els beneficis de la venda de la propietat registrada.
5.2. Compromís
Una garantia que és comparable a la hipoteca és la penyora. Al contrari de la hipoteca, no es pot constituir penyora sobre béns immobles. Tanmateix, es pot constituir una penyora sobre pràcticament tots els altres béns, com ara béns mobles, drets de portador o d'ordre i fins i tot sobre l'usdefruit d'aquests béns o dret. Això vol dir que es pot constituir una penyora tant sobre els cotxes com sobre les quantitats a rebre dels deutors. Un creditor estableix una penyora per tal d'obtenir una garantia que es pagarà una reclamació.
Es conclourà un acord entre el creditor (el pignor) i el deutor (el pignor). Si el deutor incompleix les seves obligacions de pagament, el creditor té dret a vendre l'immoble i a complir el seu crèdit amb el benefici que se'n derivi. Quan el deutor incompleix les seves obligacions de pagament, el creditor pot vendre immediatament l'immoble. D'acord amb l'article 3:248 del Codi civil holandès, no es requereix cap ordre judicial per a això, el que significa que s'aplica l'execució immediata.
De manera semblant a la hipoteca, el creditor no pot apropiar-se dels béns per compte dels quals es concedeix el dret de penyora; només pot vendre la propietat i complir la seva pretensió amb el benefici. Això deriva de l'article 3:235 Codi civil holandès. En principi, el creditor que té dret de penyora té prioritat sobre els altres creditors en cas de fallida o suspensió de pagament. Tanmateix, pot importar si es va concloure una penyora possessòria o una penyora no revelada.
5.2.1 Compromís i compromís no divulgats
Una garantia de possessió es conclou quan la propietat "es troba sota el control del titular de la garantia o d'un tercer". Això deriva de l'article 3: 236 Codi civil holandès. Això vol dir que la propietat promesa es transfereix al creditor; el creditor té els béns en possessió durant el període que persisteix la promesa. S’estableix una promesa de possessió posant el bé sota el control del creditor. El creditor ha de tenir cura de la propietat i possiblement fer-ne el manteniment. Aquests costos de manteniment han de ser reemborsats pel deutor.
A més de la penyora de possessió, també tenim la penyora no revelada, que també s'anomena penyora sense possessió. Això és d'acord amb l'article 3:237 del Codi civil holandès. Quan es constitueix una penyora no revelada, els béns no es sotmeten al control del creditor, sinó que s'elabora una escriptura que declara que s'ha constituït una penyora no revelada.
Aquesta pot ser una escriptura notarial així com una escriptura privada. No obstant això, l'escriptura privada s'ha de registrar al notari o a l'autoritat tributària. Les empreses que volen establir una promesa en una màquina sovint utilitzen les promeses no revelades. Si la màquina s'hagués de posar en poder del creditor, l'empresa no podria desenvolupar les seves activitats comercials.
Una penyora de possessió genera un dret de seguretat més fort que una penyora no revelada. Quan es constitueix una penyora possessoria, el creditor ja té els béns en el seu poder. Aquest no és el cas quan s'estableix una penyora no revelada. En aquest cas, el creditor ha de convèncer el deutor perquè lliuri la propietat. Si el deutor s'hi nega, fins i tot pot ser necessari fer complir la transmissió del bé per via judicial. La diferència entre una penyora de possessió i una penyora no revelada també té un paper en la fallida i la suspensió de pagament.
Com ja s'ha comentat, el creditor té dret a l'execució immediata; pot vendre la propietat immediatament per tal de complir la seva pretensió. A més, els pignoradors tenen prioritat sobre altres creditors dins de la fallida. Tanmateix, hi ha una diferència entre una penyora possessòria i una penyora no revelada. Els titulars d'una penyora posesoria també tenen prioritat sobre les autoritats fiscals quan el deutor es declara en fallida.
Els titulars d'una penyora no revelada no tenen prioritat sobre les autoritats fiscals; el dret de l'administració tributària preval sobre el dret del titular de la penyora no revelada durant la fallida del deutor. Per tant, una penyora de possessió ofereix més seguretat durant la fallida que una penyora no revelada.
6. conclusió
L'anterior implica que hi ha diverses maneres d'aconseguir una seguretat financera: diverses responsabilitats, escrow, garantia (empresa matriu), declaració 403, hipoteca i penyora. En principi, aquests valors sempre estan estipulats en un acord. Alguns valors financers es poden estructurar de manera lliure de forma, segons els desitjos de les mateixes parts, mentre que altres valors financers estan subjectes a legal disposicions. Com a resultat, totes les diferents formes de seguretat financera tenen avantatges i desavantatges.
Això s'aplica tant a la part que requereix seguretat com a la part que proporciona seguretat. Alguns valors financers ofereixen més protecció al creditor que altres, però poden tenir altres inconvenients. Depenent de la situació, es pot concloure una forma adequada de seguretat financera entre les parts.
[1] El dipòsit de garantia se sol anomenar garantia. No obstant això, segons la legislació holandesa, hi ha dues formes de seguretat financera que es tradueixen en garantia en anglès. Perquè aquest article sigui comprensible, s’utilitzarà el terme depòsit per a aquesta seguretat financera en particular.
[2] El terme "garant" s'esmenta tant en garantia com en garantia. Tanmateix, el significat d’aquest terme depèn del dret de seguretat implicat.