Conflicte d'interessos del director

Els directius d’una empresa haurien de guiar-se en tot moment per l’interès de la companyia. Què passa si els consellers han de prendre decisions que impliquin els seus propis interessos personals? Quin interès preval i què s’espera que faci un director en aquesta situació?

Conflicte d'interessos del director Imatge

Quan hi ha un conflicte d’interessos?

Quan gestiona l’empresa, el consell de vegades pot prendre una decisió que també proporciona un avantatge a un director específic. Com a director, heu de vetllar pels interessos de la companyia i no pels vostres propis interessos personals. No hi ha cap problema immediat si una decisió presa pel consell d'administració fa que un director se'n beneficiï personalment. Això és diferent si aquest interès personal entra en conflicte amb els interessos de l’empresa. En aquest cas, el director no pot participar en reunions ni en la presa de decisions.

En el cas Bruil, el Tribunal Suprem va dictaminar que hi ha un conflicte d’interessos si el director no és capaç de salvaguardar els interessos de l’empresa i de la seva empresa afiliada de manera que es pugui esperar que un director sencer i imparcial ho faci la presència d’un interès personal o d’un altre interès que no sigui paral·lel al de l’entitat jurídica. [1] Per determinar si hi ha un conflicte d'interessos, s'han de tenir en compte totes les circumstàncies rellevants del cas.

Hi ha un conflicte d’interessos qualitatiu quan el director actua en diferents capacitats. Aquest és el cas, per exemple, quan el director d'una empresa és la contrapartida de l'empresa al mateix temps perquè també és conseller d'una altra entitat jurídica. El director ha de representar diversos interessos (conflictius). Si hi ha un interès qualitatiu pur, l’interès no queda cobert per les regles del conflicte d’interessos. És el cas si l’interès no s’entrellaça amb un interès personal del director. Un exemple d'això és quan dues empreses del grup conclouen un acord. Si el conseller és conseller d’ambdues empreses, però no és accionista (indirecte) o no té un altre interès personal, no hi ha cap conflicte d’interessos qualitatiu.

Quines conseqüències té la presència d’un conflicte d’interessos?

Les conseqüències de tenir un conflicte d'interessos s'han establert ara en el Codi civil holandès. Un conseller no pot participar en deliberacions i presa de decisions si té un interès personal directe o indirecte que entri en conflicte amb els interessos de l’empresa i de la seva empresa afiliada. Si, com a conseqüència, no es pot prendre cap decisió del consell, la decisió serà presa pel consell de supervisió. En absència d'un consell supervisor, la decisió serà adoptada per la junta general, tret que els estatuts disposin el contrari. Aquesta disposició s’inclou a l’apartat 2: 129 paràgraf 6 per a la societat anònima (NV) i 2: 239 paràgraf 6 del Codi civil holandès per a la societat anònima (BV).

No es pot concloure a partir d’aquests articles que la mera presència d’aquest conflicte d’interessos és atribuïble a un director. Tampoc no se li pot culpar d’acabar en aquesta situació. Els articles només estableixen que el director s’ha d’abstenir de participar en les deliberacions i en el procés de presa de decisions. Per tant, no és un codi de conducta que condueix al càstig o la prevenció d’un conflicte d’interessos, sinó només un codi de conducta que prescriu com ha d’actuar un director quan hi hagi un conflicte d’interessos. La prohibició de participar en deliberacions i presa de decisions implica que el director interessat pot no votar, però es pot sol·licitar informació abans de la reunió del consell o la introducció del tema a l’ordre del dia de la reunió del consell. No obstant això, la violació d'aquests articles farà nul·la la resolució d'acord amb l'article 2:15 secció 1 sub a del Codi civil holandès. Aquest article estableix que les decisions són anul·lables si entren en conflicte amb les disposicions que regulen la formació de decisions. Qualsevol persona que tingui un interès raonable en el compliment de la disposició la pot iniciar l'acció d'anul·lació.

No només s’aplica el deure d’abstinència. El director també proporcionarà informació sobre un possible conflicte d’interessos en una decisió que s’hagi de prendre al consell d'administració de manera oportuna. A més, de l'article 2: 9 del Codi civil holandès es desprèn que el conflicte d'interessos també s'ha de notificar a la junta general d'accionistes. Tot i això, la llei no indica clarament quan s’ha complert l’obligació d’informar. Per tant, és recomanable incloure una disposició a aquest efecte en els estatuts o en qualsevol altre lloc. La intenció del legislador amb aquestes lleis és protegir l'empresa contra el risc que un conseller es vegi influït per interessos personals. Aquests interessos augmenten el risc que la companyia pateixi un desavantatge. La secció 2: 9 del Codi civil holandès, que regula la responsabilitat interna dels administradors, està subjecta a un llindar elevat. Els administradors només són responsables en cas de conducta greument culpable. L’incompliment de les normes legals o estatutàries sobre conflictes d’interessos és una circumstància greu que en principi comporta la responsabilitat dels administradors. Es pot retreure personalment a un director en conflicte i, per tant, en principi pot ser responsabilitzat per l’empresa.

Des de la modificació de les regles de conflicte d'interessos, les regles de representació ordinàries són aplicables a aquestes situacions. Les seccions 2: 130 i 2: 240 del Codi civil holandès són particularment importants en aquest sentit. D’altra banda, un conseller que, en funció de les normes de conflicte d’interessos, no té permís per participar en les deliberacions i la presa de decisions, està autoritzat a representar l’empresa en l’acte jurídic que implementa la decisió. Segons l'antiga llei, un conflicte d'interessos comportava una restricció del poder de representació: no es permetia que el director representés l'empresa.

Conclusió

Si un director té un conflicte d’interessos, s’ha d’abstenir de deliberar i prendre decisions. És el cas si té un interès personal o un interès que no coincideix amb l'interès de l'empresa. Si un conseller no compleix l’obligació d’abstenir-se, pot augmentar la possibilitat que la companyia pugui fer-lo responsable com a conseller. A més, qualsevol persona que tingui un interès raonable en fer-la pot anul·lar la decisió. Tot i tenir un conflicte d’interessos, el director encara pot representar l’empresa.

Trobeu dificultats per determinar si hi ha un conflicte d’interessos? O teniu dubtes sobre si haureu de revelar l’existència d’un interès i informar-ne la junta? Pregunteu als advocats de dret corporatiu a Law & More per informar-vos. Junts podem avaluar la situació i les possibilitats. Basant-nos en aquesta anàlisi, us podem assessorar sobre els següents passos adequats. També estarem encantats de proporcionar-vos assessorament i assistència durant qualsevol tràmit.

[1] HR 29 de juny de 2007, NJ 2007 / 420; JOR 2007/169 (Bruil).

Compartir
Law & More B.V.