1. Introducció
El 20 de maig de 2015 el Parlament Europeu va adoptar la quarta Directiva contra el blanqueig de diners. A partir d'aquesta Directiva, cada estat membre està obligat a establir un registre UBO. Totes les UBO d’una empresa han d’incloure’s al registre. Com UBO qualificarà cada persona física que tingui, directament o indirectament, més del 25% dels interessos (accions) d’una empresa, no essent una empresa cotitzada en borsa. En cas de no establir els UBO (s), l’última opció podria ser considerar que una persona física del personal superior d’administració d’una empresa sigui la UBO. Als Països Baixos, el registre UBO s’ha d’incorporar abans del 26 de juny del 2017. L’esperació és que el registre comporti moltes conseqüències sobre el clima empresarial holandès i europeu. Quan no es vulgui sorprendre desagradablement, serà imprescindible una clara imatge dels propers canvis. Per tant, aquest article intentarà aclarir el concepte del registre UBO analitzant les seves característiques i implicacions.
2. Un concepte europeu
La quarta Directiva contra el blanqueig de diners és un producte de l'evolució europea. La idea darrere de la introducció d’aquesta Directiva és que Europa vol evitar que els blanquejadors de diners i els financers del terrorisme utilitzin la lliure circulació de capital actual i la llibertat de subministrar serveis financers per als seus propòsits criminals. D'acord amb això, hi ha la voluntat d'establir la identitat de tots els UBO, sent persones amb una autoritat considerable. El registre UBO només constitueix una part dels canvis produïts per la quarta Directiva contra el blanqueig de diners per assolir la seva finalitat.
Com s'ha esmentat, la Directiva s'hauria d'aplicar abans del 26 de juny de 2017. En el tema del registre UBO, la Directiva descriu un marc clar. La Directiva obliga els estats membres a incorporar el màxim de persones jurídiques possibles dins de l’àmbit de la legislació. Segons la directiva, tres tipus d’autoritats han de tenir accés a les dades de la UBO en qualsevol cas: les autoritats competents (incloses les autoritats de supervisió) i totes les unitats d’intel·ligència financera, autoritats obligades (incloses institucions financeres, institucions de crèdit, auditors, notaris, corredors de serveis) i proveïdors de serveis de jocs) i totes les persones o organitzacions que puguin demostrar un interès legítim. Els estats membres, però, són lliures d’optar per un registre completament públic. El terme "autoritats competents" no s'explica més a la Directiva. Per això, la Comissió Europea va demanar aclariments a la proposta de modificació de la Directiva del 5 de juliol de 2016.
La quantitat mínima d’informació que s’ha d’incloure al registre és la següent: nom complet, mes de naixement, any de naixement, nacionalitat, país de residència i la naturalesa i l’abast de l’interès econòmic de la UBO. A més, la definició del terme "UBO" és molt àmplia. El terme no només inclou un control directe (segons la propietat) del 25% o més, sinó també un possible control indirecte superior al 25%. Control indirecte significa control d’una altra manera que no pas mitjançant la propietat. Aquest control es pot basar en criteris de control de l’acord d’accionistes, la capacitat d’impacte de gran abast sobre una empresa o la capacitat de, per exemple, nomenar consellers.
3. El registre als Països Baixos
El marc holandès per a l'aplicació de la legislació sobre el registre UBO es descriu en gran mesura en una carta al ministre Dijsselbloem de 10 de febrer de 2016. Pel que fa a les entitats incloses en el requisit de registre, la carta indica que gairebé cap dels tipus existents de holandesos. les entitats romandran intactes, excepte la propietat exclusiva i totes les entitats públiques. També s’exclouen les empreses cotitzades. A diferència de les tres categories de persones i autoritats amb dret a inspeccionar la informació del registre, escollida a nivell europeu, els Països Baixos opten per un registre públic. Això es deu al fet que un registre restringit comporta desavantatges quant a cost, viabilitat i verificabilitat. A mesura que el registre serà públic, s’incorporaran quatre salvaguardes de privadesa:
3.1. Es registrarà cada usuari de la informació.
3.2. L’accés a la informació no es concedeix de forma gratuïta.
3.3. Els usuaris que no siguin les autoritats designades específicament (autoritats que inclouen, entre d'altres, el Banc Holandès, l'Autoritat de Mercats Financers i l'Oficina de Supervisió Financera) i la Unitat de Intel·ligència Financera holandesa només tindran accés a un conjunt limitat de dades.
3.4. En cas de risc de segrest, extorsió, violència o intimidació, se’n farà una avaluació de risc cas per cas, en la qual s’examinarà si es pot tancar l’accés a determinades dades si fos necessari.
Els usuaris que no siguin les autoritats designades específicament i l'AFM només podran accedir a la informació següent: nom, mes de naixement, nacionalitat, país de residència i naturalesa i extensió de l'interès econòmic del propietari beneficiari. Aquest mínim significa que no totes les institucions que han de fer investigacions obligatòries de la UBO poden obtenir tota la informació que es requereix del registre. Hauran de recopilar aquesta informació ells mateixos i conservar aquesta informació a la seva administració.
Tenint en compte que les autoritats designades i la UIF tenen un paper investigador i supervisor determinat, tindran accés a dades addicionals: (1) dia, lloc i país de naixement, (2) adreça, (3) número d’atenció al ciutadà i / o número d’identificació d’impostos exteriors (TIN), (4) la naturalesa, el número i la data i el lloc d’expedició del document pel qual es va verificar la identitat o una còpia d’aquest document i (5) documentació que acrediti el perquè d’una persona té l’estatus. d’UBO i la mida de l’interès (econòmic) corresponent.
Les expectatives són que la Cambra de Comerç gestionarà el registre. Les dades arribaran al registre enviant la informació per part de les empreses i persones jurídiques mateixes. Una UBO pot no rebutjar la participació en l’enviament d’aquesta informació. A més, les autoritats obligades també tindran, en cert sentit, una funció d’execució: tenen la responsabilitat de comunicar al registre tota la informació que posseeix, que difereixi del registre. Les autoritats encarregades de responsabilitats en matèria de lluita contra el blanqueig de capitals, el finançament del terrorisme i altres formes de delicte econòmic i financer, en funció de la mida de la seva tasca, tindran dret o hauran de presentar dades que difereixen del registre. Encara no està clar qui serà el responsable formal de la tasca d’execució pel que fa a l’enviament (correcte) de les dades de la UBO i qui (possiblement) tindrà dret a emetre multes.
4. Un sistema sense defectes?
Malgrat els estrictes requisits, la legislació de la UBO no sembla impermeable en tots els aspectes. Hi ha diverses maneres d’assegurar-se que no es troba fora de l’abast del registre UBO.
4.1. La figura de confiança
Es pot optar per operar a través de la figura de la confiança. Les xifres de confiança estan subjectes a diferents regles de la directiva. La directiva també requereix un registre per a figures de confiança. Aquest registre específic, però, no estarà obert al públic. D’aquesta manera, l’anonimat de les persones que hi ha al darrere d’un fideïcomís queda garantit encara més. Uns exemples de xifres de confiança són la confiança angloamericana i la confiança de Curaçao. Bonaire també coneix una xifra comparable a la confiança: el FPF. Es tracta d’un tipus de fundació particular que, a diferència de la confiança, posseeix personalitat jurídica. Es regeix per la legislació BES.
4.2. Trasllat de seient
La quarta Directiva contra el blanqueig de diners esmenta els següents sobre la seva aplicabilitat: "... empreses i altres persones jurídiques establertes als seus territoris". Aquesta sentència implica que les empreses establertes fora del territori dels estats membres, però que després traslladen el seu seient a un estat membre, no estan incloses en la legislació. Per exemple, es pot pensar en conceptes legals populars com el Jersey Ltd., el BES BV i el American Inc. Un DPF també pot decidir traslladar el seu seient real als Països Baixos i continuar exercint activitats com a FPF.
5. Pròxims canvis?
La pregunta és si la Unió Europea vol perpetuar les possibles esmentades per evitar la legislació de la UBO. Tanmateix, actualment no hi ha indicis concrets que es produeixin canvis sobre aquest punt a curt termini. En la seva proposta presentada el 5 de juliol, la Comissió Europea va sol·licitar un canvi de la Directiva. Aquesta proposta no incloïa modificacions relatives a les anteriors. A més, encara no està clar si els canvis proposats s’implementaran realment. Tot i això, no serà equivocat tenir en compte els canvis proposats i la possibilitat que es facin altres canvis en un punt posterior. Els quatre canvis principals proposats actualment són els següents:
5.1. La Comissió proposa fer el registre completament públic. Això vol dir que s’adaptarà la directiva en el punt d’accés de persones i organitzacions que puguin demostrar un interès legítim. Quan el seu accés anteriorment es podia limitar a les dades mínimes esmentades anteriorment, ara també se'ls revelarà el registre.
5.2. La Comissió proposa definir el terme “autoritats competents” de la manera següent: “.. aquelles autoritats públiques amb responsabilitats designades per combatre el blanqueig de capitals o el finançament del terrorisme, incloses les autoritats i autoritats fiscals que tenen la funció d’investigar o perseguir el blanqueig de capitals i delictes predicats associats. i el finançament del terrorisme, el seguiment, la presa o la congelació i la confiscació de béns delictius ”.
5.3. La Comissió demana una major transparència i una millor possibilitat d’identificar els UBO mitjançant la interconnexió de tots els registres nacionals dels estats membres.
5.4. A més, la Comissió proposa, en alguns casos, rebaixar la taxa de la UBO del 25% al 10%. Aquest serà el cas de les persones jurídiques que siguin una entitat no financera passiva. Es tracta de ".. Entitats intermediàries que no tenen cap activitat econòmica i només serveixen per allunyar els propietaris beneficiosos dels actius".
5.5. La Comissió suggereix modificar el termini d’implementació del 26 de juny del 2017 a l’1 de gener del 2017.
Conclusió
La introducció del registre públic de la UBO tindrà implicacions de gran abast per a les empreses dels estats membres. Les persones que tinguin directament o indirectament més del 25% de l’interès (compartit) d’una empresa que no sigui una empresa cotitzada, seran obligades a fer molts sacrificis en matèria de privadesa, augmentant el risc de xantatge i segrest; malgrat que els Països Baixos han indicat que faria tot el possible per mitigar aquests riscos al màxim possible. A més, algunes instàncies rebran més responsabilitats pel fet de notar i transmetre dades que difereixen de les dades del registre UBO. La introducció del registre UBO pot significar que es concentrarà cap a la figura de la confiança o una institució legal establerta fora dels estats membres que després pugui transferir el seu lloc real a un estat membre. No està segur de si aquestes estructures continuaran sent opcions viables en el futur. La modificació actualment proposada de la quarta Directiva sobre blanqueig de diners no conté cap canvi en aquest moment. Als Països Baixos, cal tenir en compte principalment la proposta d’interconnexió dels registres nacionals, una possible modificació del requeriment del 25% i una possible data d’implementació anticipada.
