Fallida als Països Baixos: com funciona per a emprenedors i creditors

Un tribunal neerlandès declara una empresa o una persona en fallida quan el deutor ha deixat de pagar els seus deutes i té més d'un creditor. La principal excepció: un deutor que es nega a pagar una sola factura genuïnament disputada no està en fallida, i una empresa amb patrimoni negatiu que encara paga als seus proveïdors tampoc ho està. A continuació trobareu com funciona la prova, com es presenta i es decideix una petició, què fa l'administrador, qui cobra primer i què han de fer els directors i els creditors.

Les normes es troben a la Llei de fallida ( Faillissementswet , Fw). Un cop un tribunal declara la fallida ( faillissement ), tots els actius del deutor passen a estar sota el control d'un administrador judicial ( curador ). Un jutge supervisor ( rechter-commissaris ) supervisa l'administrador. L'administrador ven els actius i reparteix els ingressos entre els creditors en l'ordre que estableix la llei.

La fallida posa fi a un negoci. No el rescata. Si el vostre objectiu és mantenir l'empresa viva, mireu primer les alternatives més avall en aquesta pàgina. Des del moment en què es dicta la sentència, perdeu el control de l'empresa i l'administrador se'n fa càrrec. És per això que el moment de la vostra decisió importa molt més que la documentació que segueix.

Quan declara un tribunal neerlandès una fallida?

Un tribunal declara una fallida quan el deutor està en una posició d'haver deixat de pagar ( opgehouden te betalen ). A la pràctica, això significa que hi ha almenys un crèdit vençut i pagable, i almenys un altre creditor.

L'article 1 de la Llei de Fallides estableix aquesta única prova. La jurisprudència l'omple amb dos requisits que un creditor peticionari ha de fer plausibles. En primer lloc, hi ha d'haver un crèdit vençut i pagable. En segon lloc, hi ha d'haver almenys un altre creditor. Aquest segon requisit s'anomena pluralitat de creditors ( pluraliteit van schuldeisers ). Un deutor que es nega a pagar una factura impugnada no està en fallida. Un deutor amb diversos creditors als quals no pot pagar sí que ho està.

La insolvència en el sentit comptable no és la prova. No importa si els deutes superen els actius. Una empresa amb un balanç sanejat però sense efectiu pot ser declarada en fallida. Una empresa amb patrimoni negatiu que encara paga als seus proveïdors no pot. El tribunal examina el comportament de pagament i examina la situació el dia de la vista.

Importa si el deutor és una persona física o una empresa?

Sí, molt. Una empresa desapareix després de la seva fallida, mentre que una persona es queda amb els deutes impagats.

El procediment s'aplica a les persones físiques i a les jurídiques. Quan una persona jurídica es declara en fallida i no queda res, l'entitat deixa d'existir. Els seus deutes impagats desapareixen amb ella. Quan una persona física es declara en fallida, la part impagada de cada deute encara es pot executar després que finalitzi la fallida. Per tant, una fallida no dóna a una persona privada una nova oportunitat. Només el règim legal de reestructuració del deute per a persones físiques ( Wet schuldsanering natuurlijke personen , Wsnp) pot fer-ho.

Quin procediment s'adapta: fallida, suspensió de pagaments, WHOA o Wsnp?

La llei d'insolvència neerlandesa ofereix quatre vies. La fallida liquida, la suspensió de pagaments guanya temps, la WHOA reestructura els deutes sense insolvència i el Wsnp liquida els deutes d'una persona privada.

Triar la ruta equivocada, o triar-la massa tard, és l'error més costós en aquest camp. La taula següent estableix les principals diferències.

La Llei de Confirmació d'Acords de Composició Privats ( Wet homologatie onderhands akkoord ) és la via que sovint es passa per alt. El seu nom complet és la Llei sobre la Confirmació d'Acords de Composició Privats ( Wet homologatie onderhands akkoord ). Permet a una empresa que es dirigeix ​​a la insolvència, però que encara té un negoci viable, imposar una composició als creditors que no hi estiguin disposats. Fins i tot pot vincular els accionistes, sempre que es compleixin les garanties legals.

L'esquema WHOA només funciona mentre encara hi ha alguna cosa per reestructurar. A la pràctica, això significa mesos abans que es presenti una sol·licitud de fallida. El nostre article sobre l'esquema WHOA explica el procediment. La suspensió de pagaments es tracta en un article separat.

Quant costen aquests procediments i quant de temps duren?

Això varia massa entre casos per donar una xifra fiable. Qualsevol quantitat citada per endavant és una suposició.

Una petita fallida sense actius sovint es tanca en qüestió de mesos per manca d'actius. Una insolvència de grup amb filials estrangeres pot durar anys. El que podem dir és això. El jutge supervisor fixa els honoraris del fiduciari, i aquests honoraris es paguen amb càrrec a la massa abans que els creditors rebin res. Els honoraris d'una reestructuració de la WHOA els paga la mateixa empresa, i poden ser substancials.

Com es presenta i es resol una sol·licitud de fallida?

Hi ha tres vies: el deutor presenta la seva pròpia declaració, un creditor presenta una sol·licitud al tribunal o el servei de fiscalia ho sol·licita en interès públic. El jutjat de districte del lloc de treball o residència del deutor decideix.

Com et declares en fallida?

Feu servir el formulari del tribunal, no necessiteu un advocat i el poder judicial no cobra cap taxa judicial per aquest procediment. El que sí que necessita el tribunal és una imatge completa de les vostres finances.

Una persona física, o la junta d'una entitat jurídica, pot presentar la seva pròpia declaració ( eigen aangifte ). El formulari indica quins documents cal adjuntar. Cal proporcionar un estat recent d'actius i deutes, una llista de tots els creditors amb imports i adreces, una visió general dels actius i el seu valor realista, extractes bancaris recents i els contractes laborals de qualsevol empleat. Una presentació incompleta costa setmanes. Aquestes setmanes són importants quan es venç la nòmina.

Com funciona una petició de creditor?

La petició d'un creditor ha de ser presentada per un advocat neerlandès ( advocaat ) segons l'article 5 de la Llei de fallida, i el creditor paga una taxa judicial. El creditor ha de fer plausibles tant la seva pròpia reclamació com la dels altres creditors.

Normalment, el creditor nomena un creditor partidari la reclamació del qual també està impagada. No hi ha cap import mínim legal per a la reclamació. Quan un deutor argumenta que una reclamació és massa petita o disputada, el debat és sobre si la reclamació es pot establir ràpidament en aquests procediments sumaris, no sobre una xifra. La taxa judicial es fixa cada any i la publica el poder judicial. És més alta per a les organitzacions que per als particulars.

Què passa a l'audiència?

La vista té lloc en sala, normalment en poques setmanes, i és breu. El tribunal sovint decideix el mateix dia o poc després.

El deutor pot comparèixer i explicar per què no es compleix el criteri o per què la reclamació es discuteix realment. El deutor també pot sol·licitar la suspensió de pagaments, que el tribunal pot concedir. Sovint és prudent exposar la vostra posició per escrit abans de la vista. Si el deutor paga o garanteix la reclamació de la petició abans de la sentència, la base de la petició normalment desapareix.

En la seva sentència, el tribunal nomena l'administrador judicial i el jutge supervisor. La fallida s'inscriu al Registre Central d'Insolvències ( Centraal Insolventieregister ), que qualsevol persona pot consultar.

Què canvia el dia del judici?

El deutor perd immediatament la facultat de gestionar i disposar dels seus actius. Els creditors ja no poden fer valer els seus crèdits individualment.

Els embargaments caduquen. Els procediments pendents sobre reclamacions que s'han de verificar en la fallida queden suspesos. Podeu recórrer contra una declaració de fallida, però els terminis són curts. Mentrestant, la sentència té efecte immediatament.

Què fa el fideïcomissari?

El fiduciari administra i liquida el patrimoni en interès de tots els creditors conjuntament, sota la supervisió del jutge supervisor. El fiduciari no és l'assessor del deutor i no representa cap creditor en particular.

Aquesta distinció sorprèn tant els empresaris com els creditors. A la pràctica, l'administrador pren possessió dels llibres i registres i assegura els actius. L'administrador decideix si continua el negoci durant un temps, cobra les factures pendents i ven el que es pot vendre. L'administrador també publica informes sobre la fallida a intervals regulars.

Pot el fiduciari desfer les transaccions realitzades abans de la fallida?

Sí. Els actes jurídics que han perjudicat els creditors poden ser anul·lats mitjançant l'acció de rescissió ( faillissementspauliana ).

Per a certs actes realitzats en el termini d'un any abans de la fallida, l'article 43 de la Llei de Fallides presumeix que ambdues parts sabien que els creditors serien perjudicats. Això inclou molts actes amb parts relacionades. L'altra part ha de demostrar el contrari. Transferir actius a un comprador amigable poc abans de la presentació és la manera més comuna que té un administrador de convertir una mala situació en responsabilitat personal.

El segon poder important del fideïcomissari és la investigació sobre com el consell va dirigir l'empresa. D'aquesta investigació provenen les queixes contra els directors. Les analitzarem a continuació.

Com presenten els creditors les seves reclamacions?

Els creditors presenten les seves reclamacions al fideïcomissari, no al tribunal. El fideïcomissari comprova cada reclamació amb els registres.

Les reclamacions controvertides es tracten a la reunió de verificació ( verificatievergadering ) o en procediments separats que se'n deriven. En moltes fallides neerlandeses no es celebra mai cap reunió de verificació. Resulta que la massa és massa escassa i el tribunal tanca la fallida per manca d'actius. Presentar una reclamació encara val la pena. Costa poc i és l'única manera de participar en un pagament si n'hi ha.

Qui cobra primer?

La llei estableix l'ordre, no la negociació. Primer vénen els creditors amb garantia real, després les costes de la massa, després els creditors preferents i finalment els creditors ordinaris.

Els creditors amb dret de penyora o hipoteca queden fora de la fallida. Poden fer valer la seva garantia com si no hi hagués fallida, tot i que l'administrador els pot fixar un termini raonable per fer-ho. El que queda va primer als deutes de la massa ( boedelschulden ). Aquests inclouen els honoraris de l'administrador i les obligacions que assumeix el mateix administrador. A continuació, vénen els crèdits preferents, entre els quals ocupen un lloc destacat els crèdits de l'autoritat fiscal i dels empleats. Només llavors els creditors ordinaris no garantits comparteixen el que queda, en proporció als seus crèdits. En una massa insolvent, els creditors ordinaris sovint no reben res.

Què passa amb els empleats en una fallida?

Els contractes laborals no finalitzen automàticament quan es declara una fallida. L'administrador pot notificar la denúncia sense permís de la UWV o del tribunal, i amb un període de preavís més curt.

Segons l'article 40 de la Llei de Fallides, l'administrador respecta el període de preavís acordat o legal, però mai no ha de donar més de sis setmanes. A la pràctica, l'administrador dóna el preavís en qüestió de dies. Fins que els contractes finalitzen, continuen, i els salaris durant aquest període es converteixen en deutes patrimonials.

Els empleats estan protegits pel règim de garantia salarial gestionat per la UWV. Aquesta s'encarrega dels salaris impagats durant un període limitat abans del final de l'ocupació, dels salaris durant el període de preavís i de les vacances pagades i les dietes de vacances dins dels límits legals. Els empleats s'hi presenten directament, normalment en una reunió informativa organitzada pel síndic. El règim no cobreix un pagament de transició ( transitievergoeding ) en cas d'acomiadament per part del síndic. Tampoc cobreix les reclamacions que queden fora dels períodes legals.

Què és un reinici per sortir d'una fallida?

Un reinici ( doorstart ) és una venda per part del fideïcomissari de les parts viables del negoci a una nova empresa. No és una manera de desfer-se dels deutes: el comprador adquireix els actius, mentre que els deutes antics queden enrere en el patrimoni.

Els actius venuts sovint són accions, contractes, la base de clients i fons de comerç. L'administrador ha d'obtenir el millor preu possible per als creditors. Per tant, un exdirector que vulgui recomprar el negoci serà comparat amb altres licitadors i haurà de pagar un preu de mercat.

Els empleats no tenen dret automàtic a traslladar-se amb l'empresa en una fallida genuïna. L'article 7:666 del Codi Civil neerlandès deixa de banda les normes sobre la transferència d'empresa quan l'empresari ha estat declarat en fallida. El comprador tria a qui contractar i en quines condicions, dins dels límits de la llei d'igualtat de tracte. Quan la venda es va preparar abans de la fallida en un paquet previ, la situació està menys resolta i es necessita assessorament específic. El nostre article sobre un reinici després de la fallida tracta aquesta via en detall.

Quan és un administrador personalment responsable després d'una fallida?

Un director és responsable del dèficit del patrimoni si el consell d'administració va gestionar malament l'empresa durant els tres anys anteriors a la fallida, i aquesta va ser una causa important de la fallida. La responsabilitat limitada d'una societat de valors protegeix l'accionista, no un director que va dirigir malament l'empresa.

Aquesta regla es troba a l'article 2:248 del Codi Civil neerlandès (BW). Cada administrador és responsable solidari de la massa. L'administrador presenta la reclamació en nom de tots els creditors. Segons el paràgraf 6, només compta la mala gestió durant els tres anys anteriors a la fallida. Una exoneració que els accionistes hagin atorgat a l'administrador no impedeix la reclamació.

Quins errors administratius faciliten una reclamació?

Manteniment deficient de registres i comptes anuals endarrerits. Qualsevol dels dos crea una presumpció legal contra el consell.

Si el consell d'administració no va mantenir els registres adequats tal com exigeix ​​l'article 2:10 BW, o no va presentar els comptes anuals a temps segons l'article 2:394 BW, la llei considera que el consell ha complert les seves funcions de manera inadequada. També presumeix que aquesta va ser una causa important de la fallida. L'administrador ha de demostrar que una altra causa externa va fer que l'empresa fallís. Això és realment difícil. Per tant, les presentacions fora de termini són el primer que comprova un administrador fiduciari.

Quines altres causes de responsabilitat existeixen?

Un director també pot ser responsable davant d'un creditor específic per delicte extracontractual, per impostos i contribucions a pensions impagats, i en virtut de qualsevol garantia personal que hagi signat.

La responsabilitat extracontractual segons l'article 6:162 BW sorgeix normalment quan un administrador assumeix obligacions sabent que l'empresa no les pot complir i no oferirà cap recurs. Els impostos sobre la nòmina, l'IVA i les contribucions a les pensions impagats tenen el seu propi règim. El consell d'administració ha de notificar per escrit al recaptador d'impostos que l'empresa no pot pagar. Ho ha de fer sense demora, cosa que a la pràctica significa en un termini de dues setmanes després que l'impost es fes exigible. Si la notificació és tardana, es presumeix que l'administrador és responsable de l'impagament i ha de demostrar el contrari.

Les garanties personals atorgades a un banc o a un propietari vinculen la persona que les va signar, passi el que passi amb l'empresa. El nostre article sobre quan un director de BV neerlandès és personalment responsable analitza aquests motius completament.

La presentació a temps protegeix el director?

Sí, és una forma de protecció en si mateixa. Un consell que continua operant mentre sap que l'empresa no pot pagar acumula exactament l'exposició que els articles 2:248 i 6:162 BW estan dissenyats per cobrir.

La llei neerlandesa no té cap obligació legal de presentar la sol·licitud en un moment determinat. Però continuar assumint nous deutes un cop la situació és desesperada és el que converteix la fallida d'una empresa en una reclamació personal.

Quins errors costen més?

Actuar massa tard és, amb diferència, l'error més perjudicial. Després d'això vénen els pagaments selectius, els tràmits negligits, l'excés de confiança en el formulari BV i una presentació incompleta.

Tota alternativa a la fallida necessita alguna cosa amb què treballar. Una composició de WHOA necessita un negoci viable. La suspensió de pagaments necessita una perspectiva realista de recuperació. Un acord informal necessita creditors que encara creuen que s'acosta un pagament. Tots tres desapareixen en els mesos en què un empresari espera que el proper trimestre sigui millor.

El segon error és el pagament selectiu. Pagar al proveïdor que necessites la setmana vinent, mentre deixes l'autoritat fiscal i un antic empleat sense pagar, és comprensible. També és perillós. Convida tant a una acció d'elusió per part del fideïcomissari com a una reclamació personal, sobretot quan el pagament va anar a parar a una part relacionada amb el director. Si hi ha pocs diners, demana consell abans de decidir a qui es paga, no després.

El tercer error és descuidar els tràmits que creen presumpcions contra tu. Els registres que no pots presentar i els comptes que mai s'han presentat converteixen una fallida empresarial defensable en una responsabilitat gairebé automàtica. El quart és assumir que la BV és un escut complet. Les garanties personals, la responsabilitat fiscal i la mala gestió ho travessen directament. El cinquè és una presentació tan incompleta que el tribunal no pot decidir-hi. Això malgasta les úniques setmanes que encara tenia el deutor.

Què haurien de fer els creditors?

Pren seguretat a l'inici de la relació i actua ràpidament i formalment un cop un client tingui dificultats. La teva recuperació es decideix en gran mesura abans de la fallida.

Una clàusula de retenció de la titularitat, una garantia sobre els crèdits, una garantia bancària o una garantia del director converteixen una reclamació ordinària en quelcom que val la pena tenir. Els termes i condicions generals que s'han acordat correctament fan que aquestes clàusules siguin exigibles al fideïcomissari.

Si una contrapart té problemes, deixeu de concedir crèdit i suspendeu futures entregues. Invoqueu la vostra retenció de la titularitat per escrit i identifiqueu els béns. Considereu la possibilitat d'un embargament previ al judici ( conservatoir beslag ) amb el permís del tribunal abans que els actius desapareguin. Comproveu si una empresa matriu va emetre una declaració de responsabilitat per a la seva filial.

Després de la declaració de fallida, presenteu la vostra reclamació a l'administrador juntament amb els documents subjacents. Indiqueu qualsevol preferència o garantia en què confieu i responeu ràpidament a les preguntes de l'administrador. Els passos pràctics s'estableixen al nostre article sobre la fallida del vostre soci contractual . Per a la situació després d'una reestructuració del deute d'un particular, consulteu la nostra descripció general del que encara podeu recuperar després d'una reestructuració de net de Wsnp.

Hauries de sol·licitar la fallida del teu deutor?

De vegades. Una petició és una eina de cobrament i també una eina d'insolvència, i de vegades és l'única cosa que produeix el pagament. Però és una eina contundent.

Si la petició prospera, t'uneixes a la cua com qualsevol altre creditor. Val la pena considerar una petició quan hi ha motius per creure que s'estan movent actius. Val la pena evitar-la quan hi ha un acord de pagament realista disponible.

En resum

• Un tribunal neerlandès declara la fallida quan el deutor ha deixat de pagar i té més d'un creditor (article 1 Fw); el capital negatiu per si sol no és la prova.
• La fallida es liquida. Si voleu salvar el negoci, mireu una composició de la WHOA o una suspensió de pagaments mentre encara hi ha alguna cosa per reestructurar.
• El fideïcomissari es fa càrrec del patrimoni, pot desfer les transaccions perjudicials i paga els creditors segons l'ordre legal; els creditors ordinaris sovint reben poc o res.
• Els administradors corren un risc personal de mala gestió durant els tres anys anteriors a la fallida (article 2:248 BW), especialment si falten registres o comptes anuals.
• Els creditors es protegeixen millor amb una garantia acordada a l'inici i una acció ràpida i formal un cop un client té problemes.

Preguntes freqüents sobre la fallida

Puc iniciar un nou negoci després d'una fallida?

Sí. La legislació neerlandesa no estableix cap prohibició general de crear o gestionar una nova empresa després d'una fallida. El que pot impedir-ho és una responsabilitat personal que sobrevigui, una garantia pendent o una inhabilitació d'administrador civil ( civielrechtelijk bestuursverbod ). Un tribunal pot imposar aquesta prohibició durant un període limitat a petició de l'administrador o del fiscal, en casos de falta greu (article 106a Fw).

Quant de temps dura una fallida?

No hi ha un termini fix. Una fallida sense actius es pot tancar en qüestió de mesos. Una amb un negoci en funcionament, reclamacions impugnades o una reclamació de responsabilitat contra la junta pot trigar anys. La fallida finalitza quan la llista de distribució final esdevé vinculant, quan es confirma una composició o quan el tribunal la tanca per manca d'actius.

Sóc personalment responsable dels deutes de la meva BV?

Com a accionista, en principi no. Com a administrador, pots ser, pels motius exposats anteriorment: mala gestió manifesta segons l'article 2:248 BW, delicte envers un creditor específic, incapacitat no declarada per pagar impostos o garantia personal que hagis signat.

Què passa amb els meus empleats?

Els seus contractes continuen fins que l'administrador dóna el preavís. La Llei de fallides permet un període de preavís escurçat de no més de sis setmanes. La UWV es fa càrrec dels salaris impagats, els salaris del període de preavís, la paga de vacances i la paga de vacances dins dels límits legals.

Encara es pot retirar una sol·licitud de fallida?

Un creditor peticionari pot retirar la seva petició fins que el tribunal hagi dictat una decisió. Un deutor que ha presentat la seva pròpia declaració pot sol·licitar la retirada abans de la sentència. Un cop declarada la fallida, les opcions són un recurs o, si el deutor pot satisfer els creditors, una composició o una anul·lació per motius legals.

Quant costa una fallida?

Presentar la vostra pròpia declaració no comporta costos judicials. La petició d'un creditor comporta una taxa judicial, fixada cada any i publicada pel poder judicial, més el cost de l'advocat que la presenta. El jutge supervisor fixa els honoraris del fiduciari, que surten de la massa abans que es pagui als creditors.

Com podem ajudar amb una fallida?

Les decisions que decideixen el resultat d'una insolvència gairebé sempre es prenen abans que hi hagi la intervenció d'un tribunal. Hauries de reestructurar o presentar una sol·licitud? A quin creditor pagues? Què documentes i amb quina rapidesa reacciones quan un deutor calla? Aquestes decisions són molt més fàcils de defensar després quan es prenen amb assessorament.

Law & More Assessora emprenedors, administradors i creditors sobre la legislació insolvent holandesa. Avaluem les alternatives a la fallida, preparem una composició WHOA o una suspensió de pagaments, presentem i defensem peticions de fallida, negociem un reinici amb l'administrador i presentem o defensem reclamacions contra administradors. Actuem per a clients holandesos i internacionals i treballem en anglès. Podeu llegir més a la nostra pàgina web. guies de dret corporatiuNo esteu segurs de la vostra situació? Expliqueu-nos la vostra. Us informarem de les vostres opcions en el termini d'un dia laborable.

Com Law & More us pot ajudar amb això s'explica al nostre advocat corporatiu