La llei aplicable en un contracte internacional és el sistema jurídic nacional que el regeix, i les parts comercials poden, en principi, triar aquesta llei elles mateixes. Si no ho fan, el Reglament Roma I decideix per elles, i per a la venda transfronterera de mercaderies sovint també s'aplica la Convenció de les Nacions Unides sobre els Contractes de Compravenda (CISG); els principals límits són la protecció obligatòria dels consumidors i dels empleats.
La llei aplicable decideix com s'interpreta el contracte, què es considera incompliment, quines limitacions de responsabilitat s'apliquen i com es calculen els danys i perjudicis. Triar una llei no és el mateix que triar un tribunal, i un contracte que només regula una de les dues només està a mig fer. A continuació, expliquem com funciona l'elecció de la llei, quina llei s'aplica si no l'heu triat, on són els límits i com redactar una clàusula que funcioni.
Què significa llei aplicable i en què es diferencia de jurisdicció?
La llei aplicable respon a la pregunta de quina llei nacional ha d'aplicar un tribunal; la jurisdicció respon a la pregunta de quin tribunal pot conèixer la controvèrsia. Ambdues tenen normes, reglaments i respostes diferents.
El dret internacional privat respon a dues preguntes separades. La primera és quin tribunal pot conèixer d'una controvèrsia: la jurisdicció ( rechtsmacht ). La segona és quina llei nacional ha d'aplicar aquest tribunal al fons del cas: la llei aplicable ( toepasselijk recht ).
Un tribunal neerlandès pot tenir perfectament jurisdicció en un cas regit per la legislació alemanya, i un tribunal alemany pot aplicar la legislació neerlandesa. Per tant, acordar que les disputes vagin al tribunal de Rotterdam no diu res sobre si la legislació neerlandesa regeix el contracte.
La distinció és important comercialment, perquè la llei aplicable decideix les qüestions que determinen el valor d'una reclamació. Té vigència una clàusula penal? És aplicable una exclusió de pèrdues conseqüents? Quant de temps dura el termini de prescripció? Pot una part rescindir el contracte per un incompliment menor i qui ha de provar què? Totes aquestes són qüestions de dret substantiu. Dos tribunals que apliquen dues lleis nacionals diferents als mateixos fets poden arribar a resultats realment diferents en el mateix contracte.
Dins de la Unió Europea, la llei aplicable a les obligacions contractuals es determina pel Reglament (CE) núm. 593/2008, conegut com a Roma I. Té aplicació universal: la llei a la qual assenyala s'aplica tant si és la llei d'un Estat membre de la UE com si no. Un tribunal neerlandès que apliqui Roma I pot, per tant, acabar aplicant la llei d'Anglaterra, Suïssa o Japó. Dinamarca no està obligada per Roma I i continua aplicant el Conveni de Roma de 1980, que produeix resultats similars però no idèntics.
Com tries tu mateix la llei aplicable?
Vostè tria la llei en el contracte, preferiblement en una clàusula expressa. L'article 3 del Pacte de Roma I dóna a les parts comercials àmplia llibertat per fer-ho.
L'elecció s'ha de fer expressament o ha d'estar clarament demostrada pels termes del contracte o per les circumstàncies del cas. Les parts poden triar la llei d'un país que no tingui cap connexió amb la transacció. Poden triar lleis diferents per a diferents parts del contracte i poden canviar la llei escollida posteriorment mitjançant un acord.
Una clàusula expressa sempre és millor que una d'implícita. Els tribunals accepten una elecció implícita quan, per exemple, el contracte està redactat amb la terminologia d'un sistema legal, fa referència a lleis nacionals específiques o conté una clàusula de jurisdicció exclusiva per als tribunals d'un país. Però llegir una elecció entre aquestes indicacions requereix una audiència, proves i costos, tot això evitant-ho amb una sola frase del contracte.
Fins i tot a una elecció vàlida s'apliquen dos límits. – Quan tots els altres elements de la situació es troben en un sol país, l'elecció d'una llei estrangera no pot descartar les normes imperatives d'aquest país (article 3(3) de Roma I). – Quan tots els altres elements es troben dins de la Unió Europea, l'elecció de la llei d'un país no pertanyent a la UE no pot descartar la legislació imperativa de la UE, tal com s'implementa al país del tribunal (article 3(4) de Roma I).
Aquests límits impedeixen que una transacció purament neerlandesa s'escapi de la legislació neerlandesa o europea mitjançant una clàusula que selecciona la legislació d'un país llunyà.
Quina llei s'aplica si no n'has triat cap?
Si el contracte no especifica res, s'aplica l'article 4 de la Llei de Roma I. Per als contractes més comuns, aquesta és la llei del país on el venedor o el proveïdor de serveis té la seva residència habitual.
L'article 4 analitza una llista de tipus de contractes abans de recórrer a una prova general. – Un contracte de compravenda de béns es regeix per la llei del país on el venedor té la seva residència habitual. – Un contracte de serveis es regeix per la llei del país on el proveïdor de serveis té la seva residència habitual. – Un contracte relatiu a un dret real o a l'arrendament de béns immobles es regeix, en principi, per la llei del país on es troba el bé. – Un contracte de franquícia es regeix per la llei del país on el franquiciat té la seva residència habitual, i un contracte de distribució per la llei del país on el distribuïdor té la seva residència habitual.
Quan el contracte no s'ajusta a cap d'aquestes categories, o s'ajusta a més d'una, es regeix per la llei del país on la part que ha de proporcionar la prestació característica té la seva residència habitual. La prestació característica és la no monetària. El pagament del preu és el que tots els contractes tenen en comú, de manera que és el lliurament, el servei, la llicència o el transport el que caracteritza l'acord.
Per a una empresa, la residència habitual significa el seu lloc d'administració central. Quan una sucursal o agència conclou el contracte, és el lloc on es troba aquesta sucursal o agència.
Hi ha una clàusula d'exempció. Si de totes les circumstàncies es desprèn que el contracte està manifestament més estretament vinculat amb un altre país, s'aplica la llei d'aquest país (article 4(3) de la Llei de Roma I). Això és una excepció genuïna, no una invitació a tornar a discutir el factor de connexió, i els tribunals l'utilitzen amb moderació. Quan no es pot identificar cap execució característica, el contracte es regeix per la llei del país amb el qual està més estretament vinculat.
On són els límits de l'elecció de la llei aplicable?
L'elecció de la llei aplicable mai elimina la protecció obligatòria dels consumidors i els empleats, i no pot deixar de banda les normes imperatives invalidants ni l'ordre públic del país del tribunal. Més enllà d'aquests límits legals, n'hi ha un de pràctic: litigar una llei desconeguda és costós.
Els consumidors
L'elecció de la llei aplicable no elimina mai la protecció de què gaudeixen els consumidors en virtut de la llei que s'hauria aplicat sense ella. En virtut de l'article 6 de la Llei de Roma I, quan una empresa duu a terme les seves activitats o les dirigeix al país on el consumidor té la seva residència habitual, el consumidor manté el benefici de les normes obligatòries d'aquest país, independentment del que disposi el contracte. Una botiga en línia neerlandesa que vengui a Bèlgica no pot utilitzar l'elecció de la llei neerlandesa per privar els consumidors belgues de la protecció belga, i el contrari és igualment cert.
Empleats
L'article 8 de la Llei de Roma I fa el mateix per als contractes laborals. Les parts poden triar una llei, però aquesta elecció no pot privar el treballador de la protecció de les normes imperatives de la llei que s'aplicaria sense elecció. Normalment, aquesta és la llei del país on, o des del qual, el treballador realitza habitualment la feina, i un desplaçament temporal a l'estranger no canvia aquest país.
A la pràctica, això significa que un empresari no pot contractar la protecció per acomiadament neerlandesa per a un empleat que treballa als Països Baixos escollint una llei estrangera més permissiva.
Normes obligatòries i polítiques públiques prevalentes
Més enllà d'aquests grups protegits hi ha les disposicions obligatòries primordials de l'article 9 del Tractat de Roma I. Es tracta de normes que un país considera crucials per salvaguardar els seus interessos públics i que apliquen qualsevol llei que reguli el contracte. Les sancions i els controls d'exportació, el dret de la competència, certes normes sobre agència i distribució i parts del dret de supervisió financera poden funcionar d'aquesta manera.
Finalment, segons l'article 21 de la Llei de Roma I, un tribunal pot negar-se a aplicar una disposició de la llei estrangera designada si això seria manifestament incompatible amb l'ordre públic ( openbare orde ) del país del tribunal. Aquesta és una excepció limitada i rarament té èxit, però existeix.
El límit pràctic
Un límit separat és més pràctic que legal. Si cap de les parts, ni l'assessor ni cap possible tribunal coneixen bé la llei escollida, cada disputa comença amb proves pericials sobre la llei estrangera abans que ningú arribi al fons de la qüestió. Triar una llei neutral desconeguda per resoldre una negociació és una decisió amb un preu.
Quan s'aplica el Conveni de Viena sobre els Contractes de Compravenda?
Per a la compravenda internacional de mercaderies entre empreses, la Convenció de les Nacions Unides sobre els Contractes de Compravenda Internacional de Mercaderies (CISG), coneguda als Països Baixos com a Weens Koopverdrag , sovint s'aplica abans que ho faci la legislació nacional sobre compravenda. S'aplica automàticament tret que les parts l'excloguin expressament.
Els Països Baixos són un estat contractant, igual que Alemanya, França, Bèlgica, Itàlia, Espanya, Xina i els Estats Units. El Regne Unit no ho és. Per tant, un contracte regit per la legislació anglesa no es veu afectat per la Convenció.
El Conveni s'aplica quan les parts tenen els seus establiments comercials en diferents estats contractants. També s'aplica quan les normes de dret internacional privat condueixen a la llei d'un estat contractant. Aquesta segona via sorprèn la gent: l'elecció de la llei neerlandesa en un contracte amb un proveïdor d'un estat no contractant encara fa entrar en joc el Conveni, perquè el Conveni forma part de la legislació neerlandesa sobre les vendes internacionals.
El Conveni no s'aplica a les vendes a consumidors, les vendes per subhasta, les vendes d'accions, valors, vaixells o aeronaus, ni als contractes en què la part principal de les obligacions del venedor consisteixi en el subministrament de mà d'obra o altres serveis.
Segons l'article 6 del Conveni, les parts poden excloure'l totalment o parcialment, però l'exclusió ha de ser clara. Una clàusula que només estableixi que el contracte es regeix per la legislació neerlandesa no l'exclou. Una clàusula que estableixi que el contracte es regeix per la legislació neerlandesa, excloent el Conveni de Viena sobre els contractes de compravenda, sí que l'exclou.
Si és prudent excloure'l depèn de quin costat de la transacció us trobeu. El Conveni té un sistema coherent de conformitat, notificació de defectes i terminació ( anul·lació ), que en alguns punts funciona més favorablement per als venedors que la legislació nacional neerlandesa sobre vendes. Excloure'l per reflex, com encara fan molts conjunts de termes i condicions generals , pot ser una decisió que ningú ha pres realment.
Quina llei s'aplica a les reclamacions fora del contracte?
Les reclamacions extracontractuals, com ara les reclamacions basades en un acte il·lícit, es regeixen pel Reglament Roma II, i una elecció contractual de la llei aplicable només les cobreix si la clàusula ho estableix. Per regla general, Roma II fa referència a la llei del país on es produeix el dany.
El delicte extracontractual, l'enriquiment injust, les negociacions interrompudes de mala fe i la responsabilitat per producte es regeixen pel Reglament (CE) núm. 864/2007, conegut com a Roma II. La seva norma general és la llei del país on es produeix el dany, independentment d'on hagi tingut lloc el fet que el va causar i d'on es notin les conseqüències indirectes. Si ambdues parts tenen la seva residència habitual al mateix país, s'aplica la llei d'aquest país. Hi ha una clàusula d'exempció per a una connexió manifestament més estreta, que pot incloure una connexió a través d'un contracte existent entre les parts.
S'apliquen normes especials en àrees específiques. – La responsabilitat del producte segueix una seqüència de factors de connexió que comença amb el país on la persona lesionada té la seva residència habitual, sempre que el producte s'hi hagi comercialitzat. – La competència deslleial es regeix per la llei del país on es veuen afectades les relacions competitives. – Les infraccions dels drets de propietat intel·lectual es regeixen per la llei del país per al qual es reclama la protecció, i aquesta norma no es pot anul·lar per acord.
Roma II també permet a les parts triar la llei aplicable a les obligacions extracontractuals. Les parts comercials poden fer-ho mitjançant un acord negociat lliurement abans del fet que causa el dany o mitjançant qualsevol acord posterior.
La conseqüència pràctica és que una clàusula contractual d'elecció de llei aplicable hauria de ser redactada amb prou amplitud per cobrir les reclamacions extracontractuals que sorgeixin del contracte o que hi estiguin relacionades. Una clàusula limitada al contracte en si mateix deixa que una reclamació extracontractual es decideixi mitjançant normes que les parts mai han considerat.
Quin tribunal decideix i es pot litigar en anglès?
Dins de la UE, el Reglament Brussel·les I bis decideix quin tribunal té jurisdicció i, en principi, es respecta l'elecció de tribunal per escrit. Als Països Baixos, el Tribunal Comercial dels Països Baixos s'encarrega de les disputes comercials internacionals en anglès si les parts ho han acordat per escrit.
La jurisdicció dins de la Unió Europea es regeix pel Reglament (UE) núm. 1215/2012, el Reglament Brussel·les I bis. L'article 25 dóna efecte a un acord d'elecció de for entre les parts, fet per escrit o acreditat per escrit. Un tribunal escollit d'aquesta manera té jurisdicció exclusiva, llevat que les parts acordin el contrari o que l'acord sigui nul i sense efecte pel que fa a la seva validesa substantiva.
Sense una clàusula, la regla general és que un demandat és demandat a l'estat membre on té el seu domicili, amb tribunals alternatius per a contractes i responsabilitat extracontractual. Quan no s'aplica cap instrument europeu, un tribunal neerlandès deriva la seva jurisdicció del Codi de Procediment Civil neerlandès ( Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering ).
Els Països Baixos ofereixen una característica que val la pena conèixer si la contrapart es resisteix a un tribunal neerlandès a causa de l'idioma. El Tribunal Comercial dels Països Baixos (NCC), una cambra de la Amsterdam Tribunal de Districte amb una sala d'apel·lació al Amsterdam El Tribunal d'Apel·lació escolta les disputes comercials internacionals en anglès i dicta sentències en anglès, sempre que les parts ho hagin acordat per escrit. Les taxes judicials són més elevades que en els procediments ordinaris i estan fixades per llei, així que comproveu-les abans d'acordar la clàusula.
Qui paga les despeses?
Als Països Baixos, els costos funcionen de manera diferent del que la gent sol suposar. Normalment, la part perdedora ha de pagar les despeses judicials del guanyador i les costes de l'agent judicial, més una contribució als honoraris de l'advocat calculada segons una escala judicial fixa ( liquidatietarief ) en lloc de la factura real.
Aquesta contribució sol ser molt inferior al cost real del cas, de manera que fins i tot una part guanyadora rarament surt independent del cost. Això és una diferència substancial respecte als països on la part perdedora paga la totalitat dels costos avaluats, i pertany a qualsevol comparació de tribunals.
Es pot executar la sentència?
L'execució és la tercera qüestió i la que s'oblida més sovint. Una sentència d'un estat membre de la UE es pot executar a tota la Unió Europea sense una declaració d'executivitat. Fora de la UE, l'execució depèn dels tractats o de les normes nacionals, i una sentència neerlandesa contra una part amb tots els seus béns en un país sense un tractat d'execució pot tenir poc valor.
En aquesta situació, l'arbitratge sovint és la millor resposta, perquè el Conveni de Nova York sobre el reconeixement i l'execució de sentències arbitrals estrangeres vincula la gran majoria de les nacions comercials.
Com es redacta una clàusula que realment funcioni?
Una clàusula viable anomena la llei aplicable i l'estén a reclamacions extracontractuals, tracta de la CISG, anomena el tribunal o la institució arbitral i deixa clar que la referència és al dret substantiu. A continuació, compareu-la amb la resta del contracte.
En termes concrets, una bona clàusula fa quatre coses. – Enumera la llei aplicable i estableix que s'aplica tant a les obligacions contractuals com a les extracontractuals que sorgeixen de l'acord o en relació amb ell. – Si hi ha mercaderies implicades, indica si s'aplica o s'exclou el Conveni de Viena sobre compravenda mercantil. – Enumera el tribunal competent o la institució arbitral, la seu i la llengua. – Deixa clar que la referència és al dret substantiu i no a les normes de conflicte d'aquest dret. El Reglament Roma I ja exclou aquesta remissió ( renvoi ), però dir-ho evita la discussió en altres fòrums.
Compareu la clàusula amb la resta del contracte abans de signar-lo. L'elecció de la llei aplicable a l'acord principal combinada amb una altra de diferent a les condicions generals adjuntes és una font de conflictes habitual i totalment evitable. El mateix passa amb una clàusula de jurisdicció en una versió lingüística que no coincideix amb l'altra.
Quan ambdues parts es refereixen a les seves pròpies condicions generals, la disputa de formes pot significar que cap dels dos conjunts s'aplica. Segons la legislació neerlandesa, l'article 6:225(3) del Codi Civil neerlandès estableix que preval el primer conjunt esmentat, tret que l'altra part el rebutgi expressament. La resposta difereix d'un país a un altre, i és precisament per això que la qüestió de la llei aplicable és la primera.
Finalment, mantingueu la clàusula proporcionada. Per a una compra única de béns estàndard, una elecció breu entre la legislació neerlandesa i els tribunals neerlandesos no costa res i resol la qüestió. Per a un subministrament a llarg termini, una llicència o un acord de joint venture, l'elecció mereix una anàlisi real d'on es troben els actius, les contraparts i els possibles conflictes. Les nostres guies de dret corporatiu cobreixen les qüestions contractuals relacionades amb més detall.
exemple
Un exemple hipotètic: un fabricant de maquinària holandès ven una línia de producció a un comprador a Alemanya. El contracte només diu que les disputes van als tribunals de Eindhoven.
Aquesta clàusula estableix quin tribunal decideix, però no quina llei s'aplica. Sense cap opció, Roma I assenyala la llei del venedor, és a dir, la llei neerlandesa. Com que tots dos països són estats contractants, el Conveni de Viena sobre els Contractes de Compravenda també s'aplica a la compravenda, incloses les seves normes sobre la inspecció de les mercaderies i la notificació de defectes. Si el constructor de maquinària volia la llei neerlandesa de compravenda sense el Conveni, el contracte ho hauria d'haver dit expressament.
Quins errors apareixen a la pràctica?
La majoria dels problemes provenen de cinc errors: confondre la jurisdicció amb la llei aplicable, assumir que la llei neerlandesa exclou la CISG, passar per alt els consumidors i els empleats, oblidar les reclamacions per responsabilitat extracontractual i no triar en absolut. – Tractar una clàusula de jurisdicció com una elecció de llei aplicable. Anomenar el tribunal neerlandès decideix qui decideix, no què es decideix; cadascun necessita la seva pròpia sentència. – Assumir que l'elecció de la llei neerlandesa exclou el Conveni de Viena sobre els Contractes de Compravenda Internacional de Mercaderies. No ho fa. Per a una compravenda internacional de mercaderies, el Conveni regirà la conformitat, els períodes de preavís i els recursos, tret que s'exclogui expressament. – Passar per alt els grups protegits. Una elecció de llei en un contracte amb un consumidor o un empleat és vàlida, però no fa el que el redactor sol esperar: la protecció obligatòria del país del consumidor i del país on treballa l'empleat hi sobreviu. – Una clàusula que només cobreix les reclamacions contractuals, deixant les reclamacions paral·leles per responsabilitat extracontractual a Roma II. – El contracte silenciós. Sense cap elecció, ambdues parts descobreixen després que s'hagi iniciat la disputa que s'aplica la llei de l'altra part, simplement perquè aquesta part va resultar ser el venedor o el proveïdor de serveis.
En resum
- La llei aplicable i el tribunal competent són dues qüestions separades; cal regular-les totes dues en el contracte.
- Les parts comercials poden triar lliurement la llei aplicable en virtut de l'article 3 del Reglament de Roma I; si no poden triar, normalment s'aplica la llei del venedor o del proveïdor de serveis.
- Una elecció de llei aplicable no pot eliminar la protecció obligatòria dels consumidors i els empleats, ni anul·lar les normes imperatives.
- Per a la compravenda internacional de mercaderies, s'aplica el Conveni de Viena sobre Compravenda, llevat que s'exclogui expressament; l'elecció de la legislació neerlandesa per si sola no l'exclou.
- Redacteu la clàusula de manera que també inclogui reclamacions extracontractuals i comproveu que coincideixi amb els vostres termes i condicions generals.
Preguntes freqüents sobre la legislació aplicable
Puc escollir sempre la llei neerlandesa per als meus contractes internacionals?
Entre parts comercials, generalment sí, i la llei escollida no necessita cap connexió amb la transacció. Els límits són la protecció obligatòria dels consumidors i empleats, les normes imperatives prevalents i les situacions en què tots els altres elements del cas es troben en un altre país.
Què passa si la meva contrapart exclou el Conveni de Viena sobre els Contractes de Compravenda?
L'exclusió és vàlida si s'ha acordat. El contracte es regeix llavors per la llei nacional designada per la clàusula d'elecció de la llei aplicable o per la llei que designa el Tractat de Roma I si no n'hi ha cap. En lloc del Conveni, s'apliquen les normes de compravenda nacionals d'aquesta llei.
La meva elecció de llei aplicable també cobreix les reclamacions per responsabilitat extracontractual?
Només si la clàusula ho diu. Les obligacions extracontractuals entren dins del marc del Reglament Roma II, que permet a les parts comercials triar la llei aplicable mitjançant un acord negociat lliurement per endavant. Una redacció que fa referència a totes les obligacions derivades de l'acord o relacionades amb ell, siguin contractuals o no, ho aconsegueix.
Pot un tribunal neerlandès aplicar la legislació estrangera?
Sí. Segons l'article 10:2 del Codi Civil neerlandès, un tribunal neerlandès aplica les normes de dret internacional privat i la llei que designen d'ofici. Quan es tracta d'una llei estrangera, el tribunal n'estableix el contingut, si cal amb l'ajuda de proves pericials o d'un dictamen sobre la llei estrangera. Això requereix temps i diners, la qual cosa és un motiu per pensar-hi bé abans d'escollir una llei aplicable inusual.
El lloc d'execució decideix la llei aplicable?
No. Segons Roma I, el lloc d'execució no és el factor de connexió; sí que ho és la residència habitual del venedor, del proveïdor de serveis o d'un altre intèrpret característic. El lloc d'execució pot ser una de les circumstàncies previstes en la clàusula d'exempció, però per si sol no determina la llei aplicable.
Assessorament sobre la legislació aplicable en els contractes internacionals
Law & More assessora les empreses sobre la llei i el tribunal que regeixen els seus acords transfronterers: redacció i revisió de clàusules d'elecció de llei i jurisdicció, avaluació de la situació quan no s'ha fet cap elecció i realització de procediments als Països Baixos segons la legislació neerlandesa o estrangera. La pregunta és més barata de respondre quan es redacta el contracte i més cara un cop ha sorgit una controvèrsia. El nostre advocats contractuals podeu revisar les clàusules dels vostres acords internacionals. No esteu segurs de la vostra situació? Expliqueu-nos la vostra situació. Us informarem de les vostres opcions en el termini d'un dia laborable.
Com Law & More us pot ajudar amb això s'explica al nostre advocat corporatiu
