Codi de fusió SER 2015: què han de saber les parts que es fusionen

Una fusió o adquisició sol estar dominada per consideracions d'estratègia, finançament i dret de la competència. Però també hi ha una dimensió social important: la participació dels empleats i les seves organitzacions representatives. El Codi de Fusions SER 2015 (SER-Fusiegedragsregels 2015), també conegut com el Codi de Fusions, exigeix ​​que les parts que es fusionen informin els sindicats amb la deguda antelació sobre una proposta de fusió i els donin l'oportunitat de formar-se una opinió al respecte.

El Codi no pretén avaluar els mèrits econòmics d'una fusió ni bloquejar-la, sinó garantir que els representants dels treballadors puguin exercir influència abans que la fusió sigui definitiva. Per tant, per als directors, assessors de fusions i adquisicions, professionals de recursos humans i comitès d'empresa, és important determinar en una fase inicial del procés de transacció si el Codi de Fusions s'aplica.

Què és el codi de fusió SER?

El Codi de Fusió de la SER no és una llei formal, sinó una forma d'autoregulació establerta dins del Consell Social i Econòmic (SER). Per aquest motiu, també es coneix com a quasilegislació.

L'objectiu principal del Codi és protegir els interessos de les persones que treballen a les empreses implicades en una fusió. El Codi de Fusions no determina si una fusió és desitjable o econòmicament sòlida, però sí que exigeix ​​que els sindicats siguin informats plenament i amb la deguda antelació i que tinguin l'oportunitat de donar a conèixer les seves opinions abans que s'arribi a un acord sobre la fusió.

Un incompliment del Codi no és un delicte penal, però el seu incompliment pot causar danys importants a la reputació: el Comitè de Disputes del Codi de Fusions (Geschillencommissie Fusiegedragsregels) pot establir un incompliment i fer pública la seva resolució.

Quan s'aplica el Codi?

El Codi de Fusió s'aplica quan es compleixen quatre condicions:

• L'empresa en qüestió forma part de la comunitat empresarial (bedrijfsleven).
• Hi ha una fusió en el sentit del Codi de Fusions.
• Una o més associacions de treballadors hi participen en almenys una de les parts que es fusionen.
• En principi, hi ha almenys 50 persones empleades als Països Baixos a l'empresa en qüestió o al grup d'empreses.

El concepte de «comunitat empresarial» s'interpreta de manera àmplia: inclou no només empreses comercials, sinó també certes organitzacions sense ànim de lucre, organitzacions governamentals i professionals, que operen al mercat de manera empresarial i amb els seus propis recursos i risc. Alguns exemples són les organitzacions sanitàries, les associacions d'habitatge, les institucions educatives, les institucions culturals i professionals com ara comptables, advocats, arquitectes i enginyers consultors.

El llindar de 50 empleats es pot reduir en virtut d'un conveni col·lectiu (cao). No es permet augmentar aquest llindar.

Què constitueix una fusió?

Segons el Codi de Fusions, una fusió es produeix quan el control d'una empresa, o part d'ella, passa permanentment a altres mans. Un canvi de control temporal queda fora d'aquest concepte.

El Codi pot aplicar-se, entre altres coses, a:

• una fusió d'empreses, per exemple una transferència d'actius i passius;
• una fusió legal;
• una escissió o escissió legal;
• l'adquisició o transmissió d'accions d'una societat anònima privada o pública;
• un canvi de control basat en poders legals o contractuals;
• la formació o la fusió entre societats a les quals s'aporta una empresa.

Des del 2015, s'aplica una presumpció refutable de control a les transferències d'accions que impliquen, entre altres coses:

• l'adquisició de més del 50% dels drets de vot;
• l'adquisició de més del 50% de les accions;
• la facultat de nomenar més de la meitat del consell d'administració o de l'òrgan de supervisió.

Aquesta presumpció és refutable. La qüestió decisiva continua sent si, de fet, hi ha una transferència permanent de control.

Quines fusions estan excloses?

El Codi de Fusions no s'aplica a diverses situacions específicament definides.

Fusions internes de grups

Una fusió interna en què totes les parts implicades pertanyen al mateix grup d'empreses queda exclosa del Codi.

Canvi de control derivat de conseqüències legals especials

També s'exclouen certs canvis de control derivats de la llei de béns matrimonials, l'administració (bewind), una disposició testamentària, la tutela o una declaració de fallida. Tanmateix, aquesta excepció no s'aplica automàticament quan un administrador judicial decideix posteriorment transferir una empresa. En aquest cas, el Codi de Fusions encara es pot aplicar.

Fusions de minimis

Una fusió no està subjecta a l'àmbit d'aplicació del Codi quan, per regla general, hi ha menys de deu persones empleades a l'empresa o empreses sobre les quals es transfereix el control.

Sense conseqüències holandeses rellevants

Finalment, les fusions no s'apliquen al Codi de Fusions quan no es poden esperar raonablement conseqüències materials per a les persones que treballen als Països Baixos. En les transaccions transfrontereres, per tant, s'ha d'avaluar si la transacció entra dins l'àmbit legal neerlandès. Els factors rellevants inclouen l'escala de les activitats neerlandeses, el sector, la superposició del mercat i les conseqüències per a les persones que treballen als Països Baixos.

El deure d'informar i consultar

L'obligació principal és que les parts que es fusionen informin i consultin els sindicats afectats amb la deguda antelació. «A la deguda antelació» significa que els sindicats són informats abans que s'arribi a un acord sobre la fusió: l'opinió dels sindicats ha de poder influir realment en la conclusió o en els termes de la transacció. Informar-los posteriorment és, en principi, massa tard, fins i tot quan la fusió s'ha preparat acuradament.

Quina informació han de proporcionar les parts que es fusionen?

Les parts que es fusionen han d'informar els sindicats sobre:

• els motius de la fusió;
• les mesures polítiques previstes;
• les conseqüències socials, econòmiques i jurídiques previstes;
• les mesures previstes en resposta a aquestes conseqüències.

Cal donar als sindicats l'oportunitat de donar la seva opinió des de la perspectiva dels interessos dels treballadors. Durant la consulta, es poden abordar, entre d'altres, els temes següents:

• els motius de la fusió;
• mesures per limitar les conseqüències adverses;
• el moment i la manera en què s'informarà al personal;
• més informació sobre la fusió;
• informació addicional raonablement necessària per formar una opinió.

Un sindicat pot sol·licitar informació addicional, però aquesta informació ha de ser relacionada amb la fusió i rellevant per formar una opinió.

Declaracions públiques

Abans que una part que es fusiona faci una declaració pública sobre la preparació o la conclusió d'una fusió, per exemple un comunicat de premsa, els sindicats afectats han de ser informats primer del seu contingut. Aquest avís previ dóna als sindicats l'oportunitat de plantejar qualsevol pregunta abans que la informació es faci pública.

La Secretaria de la SER

A més dels sindicats, també s'ha d'informar a la Secretaria de la SER, alhora que es fa la notificació als sindicats. La Secretaria de la SER té, entre altres coses, una funció de senyalització i suport: pot transmetre les notificacions rebudes als sindicats afectats, sol·licitar informació addicional i supervisar la cobertura mediàtica de les fusions proposades. Una notificació es pot fer digitalment, per correu postal o en anglès.

A quins sindicats s'ha d'informar?

No tots els sindicats es qualifiquen automàticament com a "associació de treballadors" en el sentit del Codi de Fusions. En qualsevol cas, aquest és el cas quan un sindicat, en relació amb l'empresa en qüestió:

• ha nominat candidats al comitè d'empresa, dels quals almenys un ha estat elegit;
• negocia regularment sobre el salari i les condicions laborals; o
• ha actuat regularment i visiblement com a representant dels interessos dels membres davant l'empresa durant els dos anys anteriors a la fusió.

Quan s'aplica un conveni col·lectiu de treball (cao) en una part que es fusiona, les parts d'aquest acord es qualifiquen automàticament com a associacions de treballadors afectades. Les confederacions sindicals com ara FNV, CNV i VCP són organitzacions paraigua: no es qualifiquen automàticament com a associació de treballadors en el sentit del Codi de Fusió només per aquest paper.

força major

Només en cas de força major es pot derogar el requisit de puntualitat. Ha d'implicar circumstàncies molt urgents fora del control de les parts que es fusionen. Una fallida imminent no constitueix automàticament força major; les circumstàncies s'han d'avaluar segons els seus mèrits específics.

Quan s'accepti la força major, les parts que es fusionen han de:

• fer una reserva explícita respecte a l'opinió sindical que encara s'ha d'obtenir;
• informar els sindicats immediatament després que s'hagi arribat a un acord;
• encara consulten sobre la fusió i les seves conseqüències.

Per tant, una invocació amb èxit de la força major no eximeix les parts que es fusionen del deure d'informar i consultar. Simplement ajorna el moment en què s'ha de complir aquest deure.

Denúncies i sancions

El Comitè de Disputes del Codi de Fusions s'encarrega de les disputes relatives al compliment del Codi. Tant els sindicats com les parts que es fusionen poden presentar una queixa. Una queixa s'ha de presentar per escrit i ha d'incloure, entre altres coses:

• els noms i les adreces de les parts interessades;
• una descripció de la controvèrsia;
• la decisió sol·licitada.

El termini per presentar una queixa és, en principi, d'un mes després que la fusió s'hagi anunciat públicament o s'hagi dut a terme. Quan no s'hagi fet cap anunci públic, el termini comença a computar-se des del moment en què el sindicat podria haver tingut coneixement raonable del resultat.

En rebre la sol·licitud, el president avalua primer l'admissibilitat. Si es declara inadmissible una queixa, el sol·licitant pot presentar una objecció en un termini de catorze dies. Si una queixa és admissible, l'altra part té, en principi, un mes per respondre per escrit. Aleshores es pot celebrar una audiència pública, després de la qual el Comitè emet la seva resolució.

El Comitè pot constatar que una part o un sindicat que es fusiona no ha complert, o no ha complert correctament, una o més disposicions, i pot qualificar l'incompliment com a greu o amb culpabilitat greu. La sentència no és objecte de recurs; en principi, la sentència es publica al lloc web de la SER.

El Comitè no pot imposar una multa i no té poder per suspendre o bloquejar una fusió. Per tant, la publicació d'una resolució és la principal sanció i font de pressió.

A més del procediment de reclamació, existeix un sistema de mediació. Qualsevol part en una controvèrsia existent o amenaçada pot sol·licitar la mediació, fins i tot durant un procediment de reclamació en curs. En aquest cas, els terminis processals se suspenen. Si la mediació té èxit, la reclamació es retira.

Relació amb altres supervisió de fusions

El Codi de Fusions SER funciona juntament amb els procediments legals de notificació i aprovació. Depenent del sector i la naturalesa de la transacció, les autoritats següents, entre d'altres, poden tenir un paper important:

• l'Autoritat dels Mercats Financers dels Països Baixos (AFM);
• l'Autoritat Neerlandesa per als Consumidors i els Mercats (ACM);
• l'Autoritat Sanitària Neerlandesa (NZa);
• el Comitè de Proves de Consolidació en Educació (CFTO).

Una notificació a la Secretaria de la SER no substitueix cap altra obligació legal de notificació. Per tant, una fusió pot estar subjecta al Codi de Fusions i, alhora, sota la supervisió, per exemple, de l'Autoritat Neerlandesa de Consumidors i Mercats o de l'Autoritat Neerlandesa de Salut.

Què va canviar el 2015?

La revisió del 2015 va introduir tres canvis significatius.

abast més ampli

L'abast es va ampliar per incloure, entre d'altres, organitzacions sense ànim de lucre, organitzacions governamentals i professionals. Aquesta ampliació reflecteix la creixent independència, privatització i organització empresarial de sectors que abans estaven menys fàcilment coberts pel Codi.

Un criteri de control diferent

Es va modificar la presumpció de control en les transferències d'accions. Segons les normes anteriors, la possessió de més del 50% de les accions donava lloc a una presumpció irrefutable; des del 2015, aquesta presumpció és refutable. Això alinea més la prova amb les relacions de control reals dins d'una empresa.

Terminologia modernitzada

La terminologia s'ha actualitzat: ara es fa referència a "persones que treballen a l'empresa", d'acord amb la terminologia de la Llei de comitès d'empresa (Wet op de ondernemingsraden). A més, es presta més atenció a la relació entre l'opinió sindical i el dret d'assessorament del comitè d'empresa.

Llista de verificació pràctica per a la fusió de parts

Una preparació acurada comença amb una avaluació oportuna de si el Codi de Fusions és aplicable. Els següents punts són rellevants en aquest sentit:

• Avaluar en una fase inicial si la transacció implica un canvi de control permanent.
• Comproveu si les empreses en qüestió s'inclouen dins del concepte ampli de «comunitat empresarial».
• Determinar quins sindicats es consideren associacions de treballadors.
• Informar els sindicats abans d'arribar a un acord sobre la fusió.
• Informeu els sindicats abans de fer cap declaració pública.
• Notificar la fusió a la Secretaria de la SER alhora.
• Avalueu per separat si es pot aplicar força major.
• Tingueu en compte el procés consultiu del comitè d'empresa.
• Comproveu les obligacions de notificació i aprovació que hi ha amb altres reguladors.
• Documentar acuradament el procés d'informació i consulta.

És recomanable tenir en compte el compliment del Codi de Fusions en una carta d'intencions o un full de condicions. També es pot incloure una condició prèvia relacionada amb la finalització del procés d'informació i consulta requerit.

Conclusió

El Codi de fusions SER de 2015 forma una part important de la pràctica neerlandesa de fusions. Tot i que el Codi no és una llei formal i no preveu multes ni prohibicions de fusions, exigeix ​​que les parts que es fusionen duguin a terme un procés acurat i oportú d'informació i consulta amb els sindicats implicats.

Els riscos més grans resideixen en una notificació tardana, un subministrament incomplet d'informació o la manca de consulta. L'incompliment pot comportar una resolució pública del Comitè de Disputes del Codi de Fusions i, com a resultat, danys a la reputació.

Per tant, per als directors, assessors de fusions i adquisicions, professionals de recursos humans i comitès d'empresa, és essencial avaluar l'aplicabilitat del Codi de Fusions des de l'inici del procés de transacció i documentar acuradament la consulta amb els sindicats.

Preguntes freqüents